上市公司库藏股制度的研究.pdfVIP

内容摘要 上市公司库藏股制度是围绕上市公司取得、处理，使用库藏股而形成 的一套制度安排。库藏股制度肇始于美国，并逐渐在全球范围内扩展。迄 今为止，在资本制度相对完善的国家或地区，均逐步放宽了公司取得库藏 股的限制，并建立了库藏股制度。我国2006年开始实施的新公司法拓宽了 公司回购的法定事由，准许公司短暂持有库藏股．这一立法上的松动，为 我国公司资本制度、分配制度的法学研究提供了更大的发展空间。相关的 研究也应逐步从单纯的回购行为研究向库藏股的取得、处理和使用及其对 证券市场的影响等多方面扩展，对回购行为则应向更为细致的实证研究方 向发展．而目前我国有关库藏股制度的立法，一则相当分散，二则矛盾、 疏漏之处颇多．因此笔者试图在完善我国库藏股制度方面做出一定的尝试． 本论文中，笔者以库藏股理论假设为基础，通过对美国、德国、日本 和我国台湾地区库藏股制度立法的比较研究，并结合十余年来我国库藏股 制度实践，对完善我国的库藏股制度提出了若干建议。主要包括以下四个 部余 第—部分首先对库藏股的涵义进行了简要介绍，并分析了库藏股区别 于普通流通股的三个法律特征：非公司资产、不具备普通流通股的特陛、 一般须在特定时间内作相应处理．其后，重点介绍了库藏股制度得以建立 和发展的经济学理论假设，即：讯号发射假说、现金流量假说、股息或个 人税负假说．财务杠杆假说、经理人动机假说和防御外部收购假说。同时 简要分析了库藏股制度可能引发的潜在风险，如引起公司资本实质上的减 少，影响债权人的利益；引发内幕交易及股价操纵．破坏股东平等原则， 使少数股东通过股份回购脱离公司；各股东之间无法获得同等的回购机会 或回购价格造就万年董事，损害公司及股东的利益等。最后指出：‘作为 公司资本制度与分配制度的结合，库藏股制度如果设计得当，可以成为公 司资本流动的调节器，促进公司与证券市场的良性互动．” 第二部分选取了资本市场相对完善，具备典型意义的美国、德国、日 本和我国台湾地区作为比较样本，对各样本库藏股制度做了简要介绍及分 析比较，主要包括取得事由、回购规范，股票回购后的处理、违法操作的 法律规制四个方面．在比较中总结了各样本对库藏股制度进行法律调整的 差异和共同之处，希望在此基础上为我国库藏股制度的建立和完善提供有 益的借鉴． 第三部分以2005年为界，将藏股制度在我国的实践分为前后两个部分， 统计分析了各阶段上市公司的回购计划及其实施数据，并选取了湖北兴化、 氯碱化工、郑百文，云铝股份、电广传媒作为典型案例进行了事件分析。 通过这些实证研究，对我国的库藏股制度实践进行了梳理总结，并指出了 我国已有库藏股实践中存在的突出问题，进而为第四部分的展开提供了实 践依据． 第四部分结合第二部分的比较研究和第三部分的实践梳理，从取得事 由、回购规范、股票回购后的处理，违法操作的法律规制等五个方面对我 国目前的库藏股立法进行了分析评价，进而对完善我国库藏股制度提出了 若干建议，即：第一，扩大库藏股的取得事由。提出了两种立法模式，一 是借鉴台湾地区立法的“列举式”，在法定库藏股取得事由中增加无偿取得、 破产股东以股抵债取得、关系入取得和为维护公司信用取得．二是借鉴德 国和日本立法的“列举加授权式’’。第二，完善股份回购的操作规范，提出主 要应从资金来源、决策程序、回购方式和执行约束四方面着手．同时强调 借鉴美国的安全港规则完善我国股份回购的操作细则，并严格对回购计划 执行的约束，以减少公司进行回购宣告和执行回购计划的随意性。第三， 完善股票回购后的处理方式．为充分发挥库藏股的多重功能，支持上市公 司进行更具弹性的财务运作，笔者提出可在扩大库藏股取得事由和持有上 限的前提下，允许将所取得的库藏股更为灵活的用于多种合法途径，如将 回购的异议股东，破产股东股份在法定额度内转入员工持股计划，或在一 定时间(一年或更长时间)内留存作配合证券产品转换之用、作为新股参 与配股、作为股票股利进行分配及用于质押等．第四，明确违法操作的法 律规制。指出应根据相对人是否为善意来对违法进行库藏股操作行为效力 认定，并对因违法操作而造成公司利益损害的董事等相关责任人员的处理 提出了一定的建议． 关键词：上市公司 库藏股 回购 Abstract The share oflisted aleaboutthe