第2讲 比较法的历史发展.pptVIP

第2讲 比较法的历史发展 、方法论与作用 一、比较法发展简史 在西方，19世纪以前，对法律有不同程度的比较研究。但比较法作为一门学科是在19世纪中期开始兴起的。第二次世界大战后则取得了巨大的进展。 1 19世纪以前法律的比较研究 古希腊，大小城邦林立，不同政治制度并存。?为法律的比较研究提供了有利条件。 公元前6世纪，雅典执政官梭伦在制定法律时就对各城邦的法律进行了比较研究。 亚里士多德的《政治学》、《雅典政制》纪录了他比较研究古希腊城邦政制的成果。 古罗马，制定《十二铜表法》时，曾派人去希腊考察法律。 在中世纪的西欧，能列为法律的比较研究的，有罗马法和教会法的比较研究，以及在英国的关于罗马法和英国普通法的比较研究等。例如:英国人福特斯丘在自己的著作中比较了英国法与法国法的规定和渊源。 近代以来，比较法有了长足的发展。英国学者培根、德国学者莱布尼兹等人分别指出了关于比较法律研究的方向。法国学者孟德斯鸨所著《论法的精神》，对比较法有特殊的贡献。 2 比较法在19世纪中期的兴起 19世纪中，人们对于比较不同国家、民族、时期的法律有了更为强烈的兴趣。 比较法律研究开始在大学正式出现； 专业的比较法律期刊开始正式问世； 为了回应法典化的需要，比较不同法律就是必不可少的。  3 20世纪比较法学的形成和发展 比较法学开始了全面发展。 比较法律研究有了统一的国际组织：1900年，第一届国际比较法大会在巴黎召开 。从1950年，每4年召开一次。 比较法研究涉及的题目越来越广泛;对各国法律之间的了解越来越深入。 4 小结 比较法的发展与不同历史时期的文化政治环境有密切的关系。即比较法律研究的存在和发展严重依赖于文化上的宽容和政治上的开朗。 例如:古代罗马和欧洲的中世纪，比较法的发展缓慢。 二、比较法学在中国的发展 比较法学在我国的出现，是在19世纪以后。 1 清末的“变法改制”时期 鸦片战争之后，中国的士大夫中比较开明的人们就开始睁开眼睛看世界，开始了解西方国家的政治军事法律社会。如林则徐等人编译的《四州志》，魏源撰写的《海国图志》。 甲午之后，清政府不得不开始变法改制。清末著名的法律改革家沈家本，比较深入地了解了西方各国的法律。他所主持的修订法律馆，共翻译了各国法典42部和各种法学著作。中国的比较宪法研究也开始较早。 大学里开设的法律课程，也包括了东西各国法制比较、各国宪法、各国民法及民诉法、各国刑法即刑诉法等。 2 民国时期 民国时期，比较法律研究得到了进一步的发展。 民国初年出现了中国第一个比较法学组织――中国比较法学会。 北京大学、朝阳大学、东吴大学法律系都开设了比较法学的课程。 一系列比较法学的著作先后问世。 3 新中国成立后 改革开放前，对于外国法的比较研究，限于对苏联和其他东欧国家法律的了解。 改革开放以来，比较法学得到了长足的发展。 （1） 在立法工作中，由于实行改革开放政策，较注意研究国外有关法律状况。 （2） 关于比较法学的著作大量问世，比较法学的译著也大量涌现。 （3） 少数高等院校和法学研究机构成立小型的外国法与比较法研究所。比较法学者们讨论了广泛的话题。 （4） 中国法学家开始与外国比较法学研究机构或比较法学家进行交往。 三、比较法的方法论 1 宏观比较与微观比较 宏观比较，是指不同法系或不同社会制度国家的法律、法律制度的比较。例如，比较英美法系国家与大陆法系国家的法律制度，比较资本主义国家与社会主义国家的法律制度。 微观比较，是指对不同法律概念、规则、制度、部门法等方面的比较，即进行法律概念、规则、制度等方面的细节比较。例如，比较英美法系与大陆法系中的合同，或者比较同属于大陆法系的法国法与德国法中的“占有”。 2 功能比较与规范比较 规范比较又称为概念比较、结构比较、立法比较等，主要是指对不同国家的法律规范体系的比较或具体法律规范的比较，并且着重研究本国法律制度。 规范比较受以下条件限制: ①不同的国家具有相同的法律结构。 ②比较的法律制度、规则在不同的国家中具有相同的社会功能。但是，如果比较的国家法律的社会功能相同而法律结构不同，或反之，就不能进行比较。 ③规范比较的局限性，还表现在仅注重文本上的法律而忽视法律产生的社会条件及其在社会中的实际功能。 与规范比较相对的，是功能比较： ①功能比较的出发点和基础是社会问题。 ②功能比较冲破了规范比较受本国法律概念、法律结构等方面的限制，摆脱了规范比较只从本国的法律概念、法律结构和法律思维方式出发与其他国家的法律进行比较而容易产生的狭隘的民族偏见。 ③对于不同的法律规范但具有相同或相似功能时，可对相应部分进行功能比较，从而有助于对法律概念、法律结构上具