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过度医疗的法律责任探究 　　[摘要]过度医疗行为泛指在医疗过程中所采用的诊断、治疗措施超越疾病本身的需要，造成医疗资源和费用浪费，甚至有害于肌体的医疗行为。此种不适当的医疗行为在一定程度上引发了医患关系紧张、患者经济负担过重、社会医疗效率低下、医疗资源浪费等负面问题。正是因其带来的诸多负面影响，笔者认为有必要从法律角度探讨过度医疗行为的特征与本质，进而探求相应的应对之策。 中国论文网 /4/view-7021036.htm 　　[关键词]过度医疗；法律责任；规制建议 　　[中图分类号]D920.4 　　[文献标识码]A 　　[文章编号]1671-5918（2015）06-0072-03 　　一、过度医疗的法律责任：侵权与违约竞合 　　（一）过度医疗的法律界定 　　从法学角度出发，提到医疗纠纷案件，人们大多会联想到侵权责任。2011年4月1日发布的《民事案件案由规定》，即将医疗损害责任纠纷作为侵权责任纠纷的子科目予以规定。且根据我国《侵权责任法》第63条的规定，“医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。”显而易见，过度医疗行为使得被侵权人的人身、财产权利受有损害，是为一种特殊的民事侵权行为。以侵权之诉诉诸法院亦是患者应对医疗纠纷的重要途径。 　　在学术界，多数学者也都是从侵权法的角度对其进行法律界定，如有学者认为，过度医疗是指在医疗活动过程中，医疗机构及其医务人员违反卫生管理法律、法规、规章或者诊疗规范、常规，故意实施超过疾病诊疗实际需要、造成患者损害后果并依法应当承担法律责任的医疗行为。然而，从医疗行为的法学本质上来看，患者到医院就医实际上是与医疗机构订立了以治疗、缓解病痛为内容的民事合同。当医疗机构及其医护人员未尽到必要的注意义务从而造成患者人身、财产权益的损害，从合同法角度来说这实际上是一种违约行为，应当承担违约责任。进而言之，医护人员实施过度医疗行为致使患者的权益受到不必要的损害，这既是一种侵权行为，也是一种违约责任，医疗过度行为存在侵权与违约的竞合。故笔者认为应从合同与侵权的双重角度对该行为进行界定，将其理解为是一种医疗机构及其医务人员在检查、诊疗、保健等医疗过程中，违反法律法规、医学规范中规定的法定义务，或者违反约定义务，实施超出依照当时医疗水平治愈、缓解疾病实际需要的医疗活动，并造成患者财产、人身权益受到损害的行为。 　　（二）过度医疗的法律责任 　　就一般的违约责任与侵权责任竞合而言，提起违约之诉在举证方面相对较为轻松，而赔偿范围则也相对较小，仅限于财产责任。提起侵权之诉则与之相反，举证责任上相对较重，而赔偿范围及于被侵权人的全部损失。然而对于医疗侵权案件而言，医疗合同的具体内容当事人难以举证证明。患者与医护人员虽然在事实上形成了合同关系，但却并未体现为明确的书面合同。而且，除医疗美容外，几乎所有的医疗行为都是一种行为义务。换言之，只要医护人员适当履行了诊疗义务，医疗合同即得到履行。众所周知，在当前科学技术水平下，甚至是在任何历史时期内，最为优秀的医疗人员都无法保证可以治愈任何疾病，而且有些疾病在特定医疗水平下本身就是无法治愈的。因而只要医护人员尽到必要的注意义务，全力对病患进行抢救，就视为已经适当履行了医疗合同中的合同义务，不良的诊疗结果并不能当然否定医护人员已经履行医疗合同的这一事实。进而言之，不能仅仅因疾病未能得到治愈或者未达到预期治疗效果而认定医护人员存在违约之情形。因而通过举证证明医护人员在合同履行过程中存在违约情形而要求其承担违约责任，从实际操作角度上来说存在很大难题。此外，在医疗纠纷案件中，患者权益的损害不仅仅体现为财产权的损害，更多体现为人身权益的损害，在极端条件下有可能会造成患者伤残、死亡的严重损害后果。而违约损害赔偿的范围仅限于财产损害，对人身权益的损害不予赔偿。因而，无论从举证责任还是赔偿范围来看，对过度医疗行为提起违约之诉都是不利于患者权益保护的。 　　而从侵权角度出发，我国《侵权责任法》将医疗侵权作为一种特殊侵权类型予以规制，设置了过错推定、举证责任倒置等规则，使得当事人在举证问题上享有一定优势。此外，提起侵权之诉还能使患者遭受的人身损害得到赔偿。换言之，相较于提起违约之诉，当事人对过度医疗行为人提起侵权之诉，更容易获得全面的权利救济。因而，笔者将在下文对过度医疗的侵权责任进行重点分析。 　　二、过度医疗侵权责任分析 　　医疗行为是一种具有专业性、侵袭性、高风险性和复杂性的活动，临床医学更因为不同患者个体间存在的差异而凸显其诊疗手段与方式的多样性。正因为医疗行为本身的特殊性，使得过度医疗的侵权责任相较于一般的侵权行为更为复杂。从构成要件的角度分析，主要包括以下几点： 　　（一）须存在违法的、过度的医疗行为 　　在过度医疗领域中，加害行为具体体现