5第五讲行政许可.pptVIP

第五章 行政许可 行政许可通俗地讲就是指个人组织不经过行政主体事先同意不得从事某一活动,未经许可从事某一规定的活动即为违法. 作为行政主体通过颁发许可证或者执照等方式对国家事务和社会事务进行管理和控制的一种方式----行政许可已深入到我们生活的各个方面. 一、概念和特征 1、行政许可是指行政主体根据相对人的申请，以书面证照或其他方式允许相对人从事某种行为,确认某种权利，授予某种资格和能力的行为。 2、特征 前提是法律的一般禁止 如何理解？ 行政许可的前提条件是法律禁止，没有法律禁止就不会有行政许可的存在。国家为了公共秩序、公共利益的需要，经常要设立某一领域或某一事项禁止一般人从事，只有具备一定的条件或资格，经过行政机关批准，方能解除这种禁止。 例如，驾驶机动车本是人人都可以从事的活动，但是为了该领域的管理和安全等，国家设定了一整套驾驶执照管理制度，只有依法取得驾驶执照并履行了相应手续者，才有资格驾驶机动车。 法律禁止是法律的一般禁止，而不是绝对禁止。如果是国家绝对禁止的事项也就不存在解禁的问题。 例如在我国目前的法律体系中，卖淫嫖娼是绝对禁止的事项，因而不存在解禁的问题，也不存在性服务营业许可制度。 是依申请的具体行政行为 是要式行政行为（明示的书面许可） 是授益性行政行为：赋予行政相对人某种权利和资格 二、行政许可与相关概念 1、与注册登记 注册登记是行政主体对正在进行的某种活动或希望进行某种活动的相对人依法予以书面记载以便作为官方记录备查的活动. 区别:行政主体在登记程序中没有裁量权,只能对正确的事实予以记载,仅仅是履行法定程序,带有备案的性质. 在实践中, “登记”被广泛地规定在法律、法规规定中,因而不能仅从名称上区分两者.需要从实质意义上区分. （1）有一类注册登记如产权登记、婚姻登记、抵押登记等,不是为当事人创设公法上的权利,而是对当事人既有的民事法律关系予以确认.----不是行政许可. （2）有类注册登记如公司设立的注册登记,是确认法人民事主体资格的,只有经过行政主体的登记后,该组织才能取得拟制的人格化的法律地位.-----是行政许可 2、与行政审批 就性质而言,两者属于同类概念.许可的结果就是允许、同意申请人行使某种权利、拥有某种资格、从事某种活动,同时也意味着对申请人所申请的事项的审查批准. 行政审批是范围更大的用语,即可用于外部行为,也可用于内部行为,如行政机关内部上下级之间的审批,机关领导签署意见、下达配额等. 三、分类 1、一般许可和特殊许可 （以许可的范围为标准） 2、排他性许可和非排他性许可（负面清单？自贸区） （以许可享有的程度为标准） 3、权利性许可和附义务性许可 （以是否附加必须履行的义务为标准） 4、长期性许可和附期限许可 （以许可持续的时间为标准） 四、行政许可的功能 1.防止威胁 《行政许可法》第12条第1项规定，“对直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系到人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项” 2.配置资源 “有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项” 3.提供公信力证明 “提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；” 五、行政许可的设定 1、设定主体:哪些国家机关可以设定行政许可事项. （1）我国原行政许可制度在这方面存在的问题:谁都可以设定行政许可 2001年闹得沸沸扬扬的郑州“馒头办”事件 （2）《行政许可法》对设定主体的规范: 法律; 行政法规; 地方性法规; 省、自治区、直辖市人民政府制定的行政规章（临时性的） 2、设定的许可事项---许可的范围 （1）如何确定行政许可事项范围 为什么各国的行政许可制度存在很大的差异,为什么许多不合理的行政许可制度能够长期存在?这些都受制于以下一些因素: 市场机制与社会机制的发育状况 政府的行政管理能力和管理技术 政府的施政理念 中外实践经验,对下列事项可以设定行政许可 可能对国家安全、公共安全、公共利益产生影响的活动 对生命、人身、财产可能产生严重危害的活动 一般以下事项不设定许可 与公共利益无关的,可以由自然人、法人或其他社会组织自主决定. 市场竞争机制可以调解的事项 社会可以调解的事项 其他政府管理方式能够解决的事项 设定行政许可也管不住的事项 （2）我国原行政许可事项存在的问题:过多过滥 （3）《行政许可法》对此所作的规范 《行政许可法》第十二条作了规定 （一）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项； （