英国合约法研究.doc

序 这是一本我认为最重要的书，用来献给中华民族的青年。希望他们阅读后，会对他们的思维有所帮助。将来不论是在哪一种行业，做任何的事，在考虑问题时，会想得更长远，更全面，更精密，更逻辑与更连贯。 这本书针对的是实体法 (substantive law) ，讲的是一般性法律 (general law) ，与我的另一本书《国际商务仲裁》所讲的程序法 (procedural law) 不同。在本书中，我的表达方式是，尽量把一般性法律活学活用于国际商务航运实例。所以，不能把本书仅视为谈论合约法的书。 的确，本书并没有详尽论及合约法的所有题目，但是应用于国际商贸航运活动的绝大部分题目，都已详谈到；而且我相信有很多的内容是在一般的合约法书籍、甚至是权威如《Chitty on Contracts》中，都找不到的。 在此还应说明的是，本书不是追求严谨准确。我不能，也无意去写一本中文的《Chitty on Contracts》。我只想把我所知道的“国际商务游戏规则”的大框架说出来。之所以这样做，除了时间紧迫——这本书内容的80％是在出版了《国际商务仲裁》一书 (1997年8月) 后才开始写。另外一个原因是我长期具有的危机感。在我的工作中每天几乎都可见到、听到或碰到中方受骗，每次损失都在十万、甚至百万千万美元，而且被外国人骂不守合约信用。即使中国是世界上最富有国家，也会因流血不止而大难临头。 因此, 我没有时间或意图去对本书每一题目都进行研究，肯定最近法律地位，查看所有有关先例等之后再下笔。这可留待其他青年去发扬光大。的确，本书每一小段所涉及的题目都可另外写一篇详细论文，甚至是厚厚一本书。 与我合作本书的有好朋友张怡昕先生，他是在两年前已主力写好了第十与十一章节“合同的解释”与“弃权与禁止翻供”。另有许遵武先生，也是近两年前已写好了第六章节的“胁迫”。他们两人可说是这本书的共同作者。 另外，提供了不少协助的有赵淑洲先生。我的大儿子杨大明先生，仍在大学读法律，也在暑假时帮我找了不少尤其是航运外的有关资料，并写了第二章节的一部份“合约相互关系”与第十五章节的“结论”。在此一并致谢。 最后，衷心感谢绝对少不了的——与《国际商务仲裁》一书一样，是张祖跃先生与杨光先生以及中国政法大学出版社。 杨良宜 1998年2月于香港 修订版序 本书第一版时在1998年2月，才2年不到，但已有不少新发展。像Treitel教授的《The Law of Cootract》一书第十版提到了4年间有了250个新案例，内中不乏重要先例。本书本无意去这么快出修订版，但因为要去加印，顺便已去把不少找出来的文书上错漏更正过来，故此忍不住手把几个重要新发展也增加在内。其中最重要是在第四章的“合约相互关系”加了4. 3. 5小段，是去介绍刚在1999年11月11号通过的Contracts (Rights of Third Parties) Act的立法，另在第七章的“非法”，也去增加内容探讨在合约适用英国法，而合约的履行却是在外国 (例如中国) 法律下被视为非法，则英国法会去如何对待? 这种抗辩经常遇到，常见是发展中国家与精明老练的外商订了不利的合约，闯了祸，去面对天文数字的索赔时只好以发展中国家常会有的法律如没有外贸权，外汇管制，应去注册批准等等为由抗辩。而在第八章的“错误”，§3段去增加了英国贵族院在1998年11月10号判的 (Kleinwort Benson Ltd. v. Lincoln City Council and others先例，对错误了解英国法可否去回避有不同看法。 但总的说，笔者没有去在本书修订版的增加或更改太多内容，主要是没有什么大错的话，笔者宁可把时间与精力放在其他新书的出版，以飨读者。例如，可算是本书的下集，是笔者认为极重要的书，名为《禁令》的新书，即将出版，这对笔者而言是比去再版本书重要多了。 杨良宜 2000年1月 目 录 序 第一章 前言 第二章 合约的订立 §1 绪言 1. 1 合约一经订立，无法脱身 1. 2合约是否已订立的三个基本要求 §2 发盘 (offer) 2. 1 发盘必须明确 2. 2 发盘与邀盘 (invitation to treat) 的区别 2. 3 发盘的终止，时效与撤回 §3 受盘 (acceptance) 3. 1 受盘与还盘不同之处，应为谈判之终 3. 2 对有否受盘，合约已否订定的证据保留重要性 3. 3 双方受约束条款要看受盘前的协议或行为 §4 条件条款尚不完整的“合约” 4. 1 英国法律原则上要求双方同意每一条款才有合约 4. 2 双方已明确有合约订立，但事实上仍有条款未同意的情况 4. 3 合约一经订立，以后要求的条文必须双方同意才能修改 (vary) 4. 4 合约有否订立的重要分水线每次按客观事实的实例