国际私法复习提纲程序.docx

 CREATEDATE 2014/6/10 18:54:00 第一章 国际私法概念 第二节 国际私法的范围与规范 一、国际私法的范围： 涉外案件管辖权： 国际私法调整的是涉外私法关系。 涉外私法关系指的是含有涉外因素的私法关系： 私法关系的主题一方或各方是外国国家、法人、外国自然人或无国籍人。 私法关系的客体具有涉外因素。 私法关系的产生、变更或消灭的法律事实发生在外国。 法律适用：冲突规范（书P53） 冲突规范是对特定的涉外私法关系，规定应适用的是哪国法律的法律规范。 冲突规范可以分为两部分： 前一部分指出有关规范适用于调整何种民事关系或解决何种法律问题，如物权关系、人的能力等，被称为“范围” 后一部分则指出调整和解决“范围”中所指的民事关系或法律问题应适用的法律，如“依物之所在地法”“依其国籍国法”“依法院地法”等，被称为“系数公式”或“准据法的表述公式”。 联结范围和准据法的是连结点，如“物之所在地”“国籍”“法院地”等就是连结点。 冲突规范的类型：（另一分类为单边、双边、重叠、选择，见下文）冲突规范依其指定适用法律的方式不同，可以分为单边冲突规范、双边冲突规范。 单边冲突规范。一种法律只应适用内国法或外国法的冲突规范被称为单边冲突规范。如《法国民法典》第3条第2款“不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法”的规定就属于单边冲突规范，它只表明位于法国的不动产的法律问题应绝对地适用法国法，而对位于外国的不动产应适用哪一国的法律则没有规定。 双边冲突规范。抽象地规定一个待确定的连结点，表明不仅可能适用内国法，还可能适用外国法的冲突规范。如《涉外民事法律关系使用法》第36条规定，不动产物权，适用不动产所在地法律。它与单边冲突规范的不同，并未规定只应适用内国法或只应适用某一外国法，而只是一般地提供一个连结点，即不动产所在地，然后让法院考察连结点在何国：在内国则适用国内法，在某一外国便适用该外国法。 连结点和连接方法： 连结点的种类划分及其确定： 主观的连结点和客观的连结点：主观的连结点指的是当事人的意思，准据法的制定依靠当事人的主观意思来决定。在合同法律关系中，准据法依当事人的合意来决定，被称为当事人意思自治原则。客观的连结点是指国籍、住所、居所、经常居住地、物之所在地、行为地等客观实在的连结点，准据法的指定依此种客观的连结点来确定，除合同法律关系以外，其它冲突规范一般均采用客观的连结点。 静态的连结点和动态的连结点：静态的连结点是指固定不变的连结点，包括不动产所在地以及设计过去的行为或事件的连结点，如婚姻举行地、合同缔结地、侵权行为地等。动态的连结点是指可变的连结点，主要包括国籍、住所、居所、动产所在地等。当事人进行法律规避主要是通过当事人故意变更动态连结点来实现的，即法律规避是指当事人滥用冲突规范，故意变更动态的连结点，以避开本应适用的法律，从而适用自己希望的且对自己有利的准据法。 事实概念的连结点和法律概念的连结点：连结点中，不动产所在地、法院地为事实概念，在法律上并不发生确定的问题。但是，国籍、住所、侵权行为地等就是法律概念。 准据法的连接方法： 重叠性连接：规定解决某一法律关系或法律问题，必须同时适用两个国家的法律。 选择性连接：规定在指定的几个法律中选择适用其中一个法律，即只要符合其中的一个法律，法律关系就被视为成立的连接方法被称为选择性连接。 阶段性连接：规定被指定的几个法律依次适用，如我国《涉外民事关系法律适用法》第41条规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法或者其他与该合同有最密切联系的法律。”这样的连接方法被称为阶段性连接或补充性连接，同时这样的决定方法亦被称为“连接阶梯”，我国也称之为“有条件的选择性冲突规范”。 分配性连接：日本《法律适用通则法》第24条规定：婚姻成立的要件依各当事人的本国法。指的是一个法律关系分配性地连接两个准据法，这样的连接方法被称为分配性的连接。我国称之为“平行适用的双边冲突规范”。 加重性连接：适用于某法律关系的准据法由复数的连结点的累积才能决定的连接方法。最典型的例子是海牙《关于产品责任的法律适用公约》第4、第5条的规定。第四条 适用的法律应为损害地所在国的国内法，如果该国也是：（1）直接遭受损害的人的惯常居所地；或（2）被控负有责任人的主要营业地；或（3）直接遭受损害的人取得产品的所在地。第五条 尽管有第四条的规定，适用的法律应为直接受害人的惯常居所国家的国内法，如果该国也是：（1）被控负有责任的人的主要营业地；或（2）直接受害人取得产品的所在地。 第三章 国际私法主体 第一节 自然人 一、自然人国籍： 国籍的概念和作用： 国籍是一个人属于某一国家的国民或公