第十章(争议的预防与处理)_商品检验、索赔、仲裁和不可抗力(3学时)材料.ppt

被申请人辩称：74/9805LD02号提单背面条款第2条作为司法管辖条款是有效的。该条款明确了法律适用问题和司法管辖问题，不违反中华人民共和国法律的规定，因而是有效的。该条款既约定在中华人民共和国法院审理，又约定在中华人民共和国仲裁，根据中华人民共和国法律，如果双方事后未达成明确的仲裁协议，则根据该条款，有关争议不能由仲裁机构仲裁，而只能由法院管辖。该条款并不是一个简单的仲裁条款，而是一个法律适用及司法管辖条款。即使该条款中有关仲裁的约定部分无效，并不影响整个条款的效力，即这个条款关于“所有因此提单产生的争议应按照中华人民共和国法律在中华人民共和国法院审理”这部分内容仍然是有效的。因此，被申请人反请求法院裁定该提单背面条款第2条中关于法律适用和司法管辖部分有效。 ［审判］ 广州海事法院经审理认为：本案当事人确定的准据法是中华人民共和国法律，故本案应适用中华人民共和国法律。74/9805LD02号提单背面条款第2条是一个管辖权条款，当事人既约定了进行仲裁又约定了进行诉讼，该仲裁协议应认定无效。至于被申请人请求法院裁定该提单中的法律适用和司法管辖条款有效的问题，由于申请人并没有要求本院对此进行确认，不属本案审理范围，应另行处理。 根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第（十一）项的规定，广州海事法院于2000年6月5日作出如下裁定： 74/9805LD02号提单背面条款第2条管辖权条款中的仲裁协议无效。 北京市中级人民法院接到三洋公司申请执行书后，经审查认为该申请符合《中华人民共和国民事诉讼法（试行）》第一百九十五条的规定，决定予以执行。该院首先向被执行人江苏外贸公司发出执行通知，后于1991年３月１日派员前去执行。在执行中，被执行人提出，它是代理江苏省滨海合成纤维厂进口设备，该厂是实际用户，产生的纠纷应由该厂承担责任；被执行人并据此拒绝履行裁决中确认的其应当履行的义务。 案例分析 鉴于此种情况，执行人员明确指出：依据双方所签合同，与三洋公司签订购销设备合同的买方是江苏外贸公司，仲裁中的被诉方和裁决中的义务承担方也是江苏外贸公司，因此，江苏外贸公司应当承担和履行裁决义务；并告知被执行人，如不履行义务，法院将强制执行。３月２日，江苏外贸公司将货款及逾期利息共计１38053．96美元和应承担的申请执行费人民币2693．64元，用支票汇往北京市中级人民法院。同年４月３日，北京市中级人民法院将执行的货款及利息交付申请执行人三洋公司。 索赔的办法和索赔金额 关于这个问题，除个别情况外，通常在合同中只做一般规定。因为违约的情况比较复杂，究竟在哪些业务环节上违约和违约的程度如何等，订约时难以预计，因此对于违约的索赔金额也难以预卜，所以在合同中不做具体规定。 一般适用于迟延交货、延期接货、拖延开立L/C、拖延付款等，并不以造成损失为前提。 罚金的数额的大小是以违约时间的长短为转移，并规定出最高限额。 数额以约定为主，分为惩罚性和补偿性两种。 2、罚金或违约金条款 罚金或违约金与赔偿损失的区别 罚金不以造成损失为前提条件，即使违约的结果并未发生任何实际损害，也可以对违约方追究违约金责任。 赔偿损失是以违约结果导致实际损害为前提。 意外事故 无法预见 无法预防 无法避免 无法克服 适当变更合同 或解除合同 三、不可抗力 （一）不可抗力的含义 不可抗力，是指在货物买卖合同签订之后，不是由于合同任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受不可抗力事件的当事人，可以据此免除履行合同的责任或推迟履行合同，对方无权要求赔偿。 （二）构成不可抗力事件的条件 1、意外事故必须发生在合同签订以后； 2、不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的； 3、意外事故在订立合同时不能预见； 4、意外事故是当事人双方所不能控制的，无能为力的。 商业风险如汇率浮动、通货膨胀、原材料涨价等是否属于不可抗力事故的范畴？为什么？ 某年波兰某公司向英国某公司出口一批食糖。合同规定11-12月交货。合同签订后，该年8月波兰连降大雨，甜菜严重减产。11月5日波兰政府禁止食糖出口，此项禁令一直到次年7月仍然有效。英国进口商因波兰公司未能出口食糖而提出索赔，但波兰公司认为是不可抗力原因导致不能履行合同义务，双方提请诉讼。在上述情况下，波兰公司是否可以以不可抗力作为抗辩理由？为什么？ 案例分析二 波兰公司以不可抗力为抗辩的理由应该成立。合同签订后由于大雨导致甜菜减产，引发政府禁令，均为“当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，”并且政府禁令的时间又很长，因此波兰公司可以不可抗力为由抗辩。