2015(完整)刑法司法考试笔记.docVIP

刑法 体会 题目中提到，直接故意，要联想到间接故意，提到不作为，要联想到作为，提到过失，要联系到故意。 刑法的概念 刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和。 刑法的性质 规制内容的特定性：只规范罪与型的关系。法益保护的广泛性：保护法益涉及个人、国家、社会法益。制裁手段的严厉性：刑法和其他法律规定的法律后果不同，其严厉性决定了刑法对其他法律实施的保障性。 刑法的任务 打击犯罪与保护人民的统一，二者是手段和目的的关系。 刑法的机能 规制机能、法益保护机能，权利保障机能。 刑法基本原则 罪刑法定原则 法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚.限制国家权力，更好地保障人民的自由和人权。 思想基础：法制精神与社会主义法治理念在刑法领域的集中体现。民主主义与尊重人权主义 思想渊源：三权分立学说与心理强制说 法不溯及既往。 平等适用刑法原则 平等适用刑法原则。 罪刑相适应原则 要求刑事立法制定合理的刑罚体系 要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节、和罪犯人身危险性相适应 要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度。 刑法的解释 解释主体不同 立法解释、司法解释：有效解释，有权解释。禁止类推解释，但不禁止有利于被告人的事后法。 论理解释 为什么要进行解释 发现法律条文内在的含义。 解释的理由 文理解释 按照刑法条文用语可能具有的含义对刑法的解释，同时参考语法、标点符号等。如果能得出唯一结论，不得进行论理解释。 例：性关系，解释为性交行为 论理解释 体系解释 根据法条在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义。 例：“等”、“以及其他严重后果”：需要针对已明确列举出来的内容，进行同类解释，但不能超出。 历史解释 依据制定刑法的历史背景及刑罚发展的源流 比较解释 借鉴外国立法与判例阐明刑法规范的含义 目的解释 根据刑法规范的制定目的（客观、目的解释） 当然解释 1、当然解释，即自然解释，是论理解释的一种。属“不言自明、理所当然”，是指刑法规范虽然没有明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的使用范围之内。…） 为使国家、他人、本人（人身、财产）免受正在发生的危害，不得已采取紧急避险行为，造成第三人、他人损害的，不负刑责。超过限度负刑，应减或免除。 关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。 不构成紧急避险情形：甲杀乙（A法益），打开煤气灶，关门后，后悔，无法进入时，不得已将乙门砸坏（B法益），构成故意杀人罪，破坏财物罪 其他违法阻却事由 （不属于正当防卫、紧急避险情形） 法令行为：发行彩票、执行逮捕、公民扭送现行犯。 正当业务行为：职业体育活动、治疗行为、新闻报道等 被害人承诺（放弃）：（轻伤、人身自由、允许他人损毁自己的财物或名誉）： 被害人只能承诺自已的法益。如满14岁以上妇女可以承诺性权利，未满18岁不能承诺捐献人体器官能力 被害人承诺必须基于真实意思 承诺必须在结果发生前，未发生结果时可以随时撤消承诺，承诺即无效。 正当防卫行为与自救行为区别：正当防卫的实施前提是有不法侵害正在进行，而自救行为的实施前提则是不法侵害行为已经终了，不法侵害造成的侵害状态继续存在，如果在行为当时不实施自救行为，则被侵害的权利事实上不可能或显著难以恢复。既有正当防卫、又有自救行为，优先认定正当防卫行为。 出题人会误导：题目问是否构成正当防卫？选项中可能出现，紧急避险、防卫过当、或者根本不需考虑正当防卫问题。 责任要件 罪过 （故意犯罪、过失犯罪） 主观的犯罪心态：故意和过失，合称为罪过，犯罪心态还包括犯罪的目的与动机。 故意犯罪 直接故意犯罪 （持追求态度） 明知自己行为会发生危害行为，追求危害结果的发生 间接故意犯罪 （持无所谓态度） 应当预见自己行为会发生危害行为，放任结果的发生（没有采取必要阻止措施）。 例：如甲欲投毒杀死乙,而不管可能会毒死与甲同住的丙,结果毒死了丙,甲对丙的死亡结果就是间接故意 疏忽大意过失犯罪 （持反对态度） 应当预见自己的行为可能发生危害结果，因为疏忽大意而没有预见。 如果足够谨慎能够避免 犯罪的认识 在违法的客观事实认识范围内承担故意、过失的刑事责任，对于客观事实不能预见的部分不能认为是犯罪。 体现：法具有可预测性的体现。 意外事件、不可抗力 不构成犯罪 犯罪目的 主观希望达到的结果 以非法占有为目的，以出卖为目的。直接影响构成什么罪名。 犯罪动机 内心起因或思想活动 徇私（徇私枉法罪），贪生怕死（投降罪） 事实认识错误 具体事实认识错误 对象错误 （A人、B人） 误把甲当乙加以杀害，仍属同一犯罪（故意杀人）构成的情况。（认错人