限制性商业惯例总结报告.pptVIP

国际贸易实务（贸易方式） 第十三章 国际技术贸易合同的适用法律与争端解决 三、我国应对限制性商业惯例的原则 对待限制性商业惯例，既要坚持原则，又要有一定的灵活性。我国的对策是：首先，通过国家立法对限制性商业惯例加以管理。 2002年新颁布《中华人民共和国技术进出口管理条例》第二章第29条明确规定：技术进口合同中，不得含有下列限制性条款： 1. 要求受让人接受并非技术进口必不可少的附带条件，包括购买非必需的技术、原材料、产品、设备或者服务 2.要求受让人为专利权有效期限届满或者专利权被 宣布无效的技术支付使用者或者承担相关业务 3.限制受让人改进让与人提供的技术或者限制受让人使用所改进的技术 4.限制受让人从其他来源获得与让与人提供的技术类似的技术或者与其竞争的技术 5.不合理地限制受让人购买原材料、零部件、产品或者设备的渠道或者来源 6.不合理地限制受让人产品的生产数量、品种或者销售价格 7.不合理地限制受让人利用进口的技术生产产品的出口渠道 通过该条例对限制性商业惯例的规定，不仅使国内 进口技术企业抵制技术供方的不合理的限制性贸易条 件有了法制依据，而且提高了受方在谈判中的地位。 其次，在坚持原则的框架下，要具体分析，灵活掌 握，不能一概拒绝，如限制技术产品的出口。这是我 国技术引进中常见的、较为复杂的限制性条款之一。 主要的内容表现形式有以下几种： 1 全面禁止出口 2 须征得供方的同意才能出口 3 禁止技术受方向一些国家和地区出口 4 只能向某些国家和地区出口 5. 出口只能通过技术供方指定的代理人 6. 按技术供方确定的价格出口 虽然限制的出口内容形式不同，但都属于各国技术转让法所不允许的，因为它限制了技术受方的出口。但具体分析起来，第一、第二、第六种出口限制一般不能接受，第三、第四、第五种情况应视具体情况有条件地接受。比如，对供方已签订独占许可合同的国家和地区。这有它一定的合理性，并非出于供方的歧视，受方可以接受。 总之，在国际技术贸易中，我们既要遵守我国的法 律规定，限制不合理的限制性贸易条款，又要具体 分析，对合理的限制性贸易条款做出让步，以便引进 更多的国外先进技术。 经过两年多的酝酿，各集团国家的专家分别提出了自己的草案大纲，，专家组在综合了各方面意见的基础上，汇成《国际技术转让行动守则（草案）》，并于1978 年10 月正式提交贸易和发展会议第五届会议讨论。由于意见分歧较大，后经多次讨论和修改，至今仍未取得一致的意见。但这一行动守则一旦通过生效，将会对国际技术贸易产生重大的影响。 1.行动守则的法律性质 这是发展中国家与发达国家之间争论的主要焦点之一。发达国家认为，行动守则只能作为一项指导性文件，法律上没有约束力，仅供技术交易双方自愿采用。只有双方当事人在协议中规定采用此行动守则时，它才对双方当事人具有法律上的约束力。发展中国家集团则强调，行动守则必须是具有法律效力的国际公约，对各国部具有约束力，一切国际技术转让，都应遵循行动守则的各项规定。 1985 年6 月的草案文本又改为14 项。对这些限制性商业行为，发达国家提出了“合理性”原则，认为并非所有的限制性商业条款都是非法的，只有那些超出“合理性”限度的限制性商业条款才是非法的，应予以禁止，而那些未超出“合理性”限度的限制性商业条款，应当允许其存在。而一些发展中国家则认为，限制性商业条款都是不合理的，一般都应予以禁止。 因此，关于限制性商业行为的合理性问题，是目前存在的一个重要分歧。 4.争议的处理 发达国家主张，技术转让协议的当事人可以通过协商自由选定审理争议的法院，并可采用仲裁方式来处理技术转让中发生的争议。发展中国家集团则认为，技术引进方国家应对技术转让中发生的争议案件享有司法和行政的管辖权，即如果发生争议，只能由技术引进方国家的法院或行政主管当局处理，而不能把案件提交技术供方国家或第三国的法院或行政当局处理。 * * 第二节 国际技术贸易的限制性商业惯例 一、限制性商业惯例的含义与特点 （一）限制性商业惯例的含义 凡是通过滥用或者谋取滥用市场力量的支配地位，限制进入市场或者以其他方式不正当地限制竞争，对国际贸易、特别是对方展中国家的国际贸易及其经济发展造成不利影响，或者通过企业之间的正式或非正式的，书面的或者非书面的协议以及其他安排造成同样影响的一切行为都叫做限制性商业惯例。 当前，限制性商业惯例问题已经成为阻碍国际技术贸易发展的一个重要因素，许多技术贸易因为限制性条款而达不成协议。这不是存在