冲突规范重点介绍.ppt

冲 突 规 范 一、冲突规范的概念、结构、特征 （一）概念（略） 例： “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地。” “自然人的民事权利能力，适用其经常居所地法律 。” 问： 1、指定程序问题应适用何国法律的规范是不是冲突规范？ 2、划定涉外民事管辖权的规范是不是冲突规范？ 准据法是指经冲突规范援引用来解决涉外民商事争议的具体实体法规则。 准据法的特点 ： 1、必须经冲突规范援引。直接适用于涉外民事案件的实体法不是准据法。 2、是能够确定当事人权利义务的实体规范。 （二）结构 实体规范： 行为模式（假定+处理） + 法律后果。 例：“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任”。 二、连结点 （一）连结点的概念和意义 连结点是指特定的涉外民事法律关系和某一地域的法律连结起来的“媒介”或“纽带”。 “产品责任，适用被侵权人经常居所地法律。” “涉外合同首先适用当事人协议选择的法律。” （二）连结点的分类 1、客观连结点和主观连结点 客观连结点：国籍、住所、行为地等； 主观连结点：当事人的协议选择、最密切联系地； 2、静态连结点和动态连结点 静态：行为地、不动产所在地等； 动态：国籍、住所、法人的营业中心等。 3、单纯的事实和法律概念 （三）连结点的软化处理 ——对传统冲突规范的改革 1、传统冲突法体系的特点 法律适用上有一定的确定性，但法律选择较为机械和盲目。 2、完全否定冲突规范的立场 代表人物：库克、卡弗斯、柯里等 “适用美国传统国际私法的法官，他的双眼是被蒙上的，因为他根本就不关注适用这种冲突规范所指向援用的法律是否能作出恰当的判决。” ——卡弗斯的“信号灯”批判 3、改进冲突规范，增强法律选择的灵活性 （1）几种传统制度的出现和运用 （2）连结点的软化处理 （四）连结点的解释 原则：依法院地法的概念、原则进行解释 例外：1、国籍确定的争议 2、反致制度下 3、适用条约中的冲突规范时 三、冲突规范的类型（分别举例说明） （一）单边冲突规范 直接规定涉外民事关系适用确定的一内国法或外国法。 “不动产，即使于外国人所有，仍适用法国法。” ——早期冲突立法中较多，现在通常在特殊问题上使用 （二）双边冲突规范 通过一个可推定的系属确定涉外民事关系适用内国法还是外国法。 “侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法。” ——最基础、常见的冲突规范类型，通常在普遍性问题上使用 单边冲突规范与双边冲突规范： 区别： 联系： 不完全的双边冲突规范： 附条件的双边冲突规范： （三）重叠性冲突规范 某涉外民事关系须同时适用两个或两上以上连结点指引的法律。 （四）选择性冲突规范 1、无条件的选择 2、有条件的选择 四、系属公式 1．属人法 法人属人法：登记地；主营业地；办事机构地等 适用范围：主要用于解决当事人的能力、身份、亲属、继承关系等方面的法律冲突。 经常居所被广为采纳的原因： （1）协调大陆法的“国籍”主张和英美法的“住所”主张； （2）真正表明一个人和一个法域的真实联系； （3）适应日益频繁的人员跨国流动。 一定程度的住所地法优先的倾向 ——大陆法系的让步 “如果当事人的住所地国规定适用当事人本国法，而其本国规定适用住所地法时，凡缔约国均应适用住所地的内国法。” 对“住所”作扩大解释，即包括“惯常居所”。 ——英美法系的妥协 “自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。” ——解释第15条 “法人的经常居所地，为其主营业地。” ——法律适用法第14条 7．旗国法或登记地法 连结点：船舶悬挂旗帜所属国国籍；航空器登记地； 适用范围：主要用来确定船舶、飞行器等物权或碰撞侵权的法律适用问题。 五、法院地法的适用 （一）法院地法适用的基础与理论 1、国际私法产生之初做为国内法的性质 2、以法院地法代替本应适用的外国法的制度 3、论证适用法院地法的新理论 （二）适用法院地法的限制 1、原因 法院判决的承认与执行；