第八章公司的设立解说.ppt

第一节公司设立概述 的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。 （2）对返还股款及利息负连带责任。公司不能成立时，在采取募集方式设立公司的情形下，对认股人已缴纳的股款，发起人负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 第一节公司设立概述 （3）损害赔偿责任 公司法解释（三）第五条：发起人因履行公司设立职责造成他人损害，……公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。……无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。 （四）公司设立无效和撤销 第二节公司章程 一、公司章程概述 （一）概念 公司章程是指以书面形式固定了股东共同一致的意思表示、规范公司的组织与行为的基本准则的公司必备的法律文件。 在英美国家，章程性的文件由两部分或两个文件构成 。 第二节公司章程 英国:公司组织大纲和组织章程 美国:公司组织章程和公司章程细则 我国公司章程由单一文件组成。 （二）公司章程的性质 1、公司章程性质的一般认识 （1）契约说。章程的制定是基于发起人的共同意思，而且章程制定后即对发 第二节公司章程 起人产生约束力，因此具有契约性质。 2、自治说。章程不仅约束章程的制定者或者发起人，而且也当然的约束公司机关和新加入的股东，因此，章程具有自治法规的性质。 3、我国通说。章程是公司自治性质的根本规则。 第二节公司章程 三、公司章程的主要法律特征 1、章程的法定性。 2、公司章程的自治性。 曾有某甲公司，召开股东会就本公司与某乙公司是否合并进行表决，表决结果，代表70%表决权的股东通过合并提议，于是股东会做出决议，决定与乙公司合并。股东会做出决议的依据是， 第二节公司章程 《公司法》规定：股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式做出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。现有70%表决权的股东通过，决议当然成立。然而，异议股东强烈反对，几以诉至法院相抗争，认为该项股东会决议违反了本公司的《章程》，应属无效。原来甲公司的《公司章程》关于这一点的 第二节公司章程 规定与《公司法》的规定略有不同。甲公司《章程》规定：股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式做出决议，必须经代表四分之三以上表决权的股东通过。公司章程无疑是公司的“宪法”，公司章程有规定的，应以公司章程办事，但问题是，公司章程与《公司法》的规定不一 第二节公司章程 致，以何者为准？或者说公司章程能否撇开《公司法》自行其是、自定规则？ 2001年11月14日，黄先生、何先生和龚先生三人均等投资成立宁波华昌电器有限公司。这家公司是由的，每人各占三分之一的股权。在制定公司章程时，三个人一致同意在章程的第十九条写入这样一款内容：“股东会决策重大事项时，必须经过全体股东通过”。 第二节公司章程 在公司成立两年后，黄先生和俞先生一直未参加公司的具体经营活动。到了去年的上半年，他们觉得公司的经营状况出现了一些问题，并在如何使公司的运作更加合理和有效等诸多方面与何先生产生了严重分歧，在几经交涉后，两个人正式提出要求修改公司章程或者解散公司。 公司的实际经营者何先生却不想改变原先的状态：“当初成立公司时各位都同 第二节公司章程 意，公司的所有重大决策事项都须经全体股东讨论通过，现在，你们提出要解散公司，这算不算重大决策？” 原告方认为，公司章程的这条规定，极有可能造成股东之间因意见相左，而使公司无法正常运作的不良后果，同时，也极易形成出资并不占多数的某一股东 第二节公司章程 完全掌握整个公司，而使其他占多数的股东徒叹奈何的反常局面。 原告方同时认为，《公司法》第39条和第40条明确规定，股东会对公司重大事项作出决议，“须经三分之二以上有表决权的股东通过”，这也是国际通行的准则。而华昌公司章程的第19条却规定，“股东会决策重大事项时，必须经过全体股东通过”，这有悖于立法 第二节公司章程 精神和立法规定，属于“异常条款”，应当将它和章程中的其他几项相关条款予以变更。 被告方何先生认为，华昌公司的章程并不违反《公司法》的规定，只是有些异常而已。《公司法》的立法宗旨是最大限度地维护所有股东的权益，而不是要维护大多数或绝大多数股东的权益。所以，经过充分平等协商达成的这项“信 第二节公司章程 任条款”规定，应属合法有效，不应改变。 一审判决:支持原告的请求，判令将公司章程中的这条有争议的条款，改为“股东会决策重大事项时，必须经三分之二以上有表决权的股东通过”。 第二节公司章程 3、公司章程的公开性。它的公开性不仅表现在对投资者公开，而且还包括向债权人在内的所有公众公开。 4、章程的真实性。它是指章程所记载的内容必须是客观存在的、与实际相符的事实。 第二节公司章程 二、公司章程的制定 有