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第二章 ：公司的设立 第一节 公司设立制度 一、公司设立的概念和特征 （一）公司设立的概念 （二）公司设立的法律特征 问题：发起人？ 甲乙丙共同出资设立加州阳光餐饮公司，其过程如下图所示： 制订公司章程 设立登记申请 发起人协议 设立中公司 成立后的公司 设立前行为 设立行为 登记注册 登记行为（受理、 审查、核准注册） 问题：公司设立与公司成立的区别？ 1、发生阶段不同 公司成立以取得营业执照为标准，在此之前统称为公司设立 2、行为性质不同 公司设立包含一系列法律行为；公司成立指公司取得营业执照而具有法人资格时的状态 3、法律效力不同 公司设立是公司成立的准备阶段，此时公司主体尚未产生，发起人进行设立行为；公司成立标志着公司法人主体资格的获得 4、参与主体不同 公司设立：发起人与其他认股人（平等）；公司成立：发起人与登记主管机关（行政关系） 5、解决争议的依据不同 公司设立：民事争议；公司成立：行政争议 问题：设立中的公司的法律地位？ 设立中的公司的法律性质属于无权利能力的经济组织，其不能以自己名义对外从事活动，也不能独立承担责任。 2、具体适用 情形一，发起人为设立公司以自己名义订立的合同： （1）合同载明主体发起人与相对人，原则上应当由发起人承担合同责任。 例：甲、乙、丙拟设立“加州阳光有限责任公司”，甲与A公司签订租赁合同，承租其大厦一层用于将来办公。合同责任？ （2） 公司确认或实际成为合同主体；相对人也愿意；公司—相对人 该公司成立后认可甲所签合同，并入驻经营办公， A公司也认可。合同责任？ 情形二，发起人在公司设立阶段以设立中公司名义订立合同 （1）公司——相对人 例：甲以“加州阳光（筹）”与A公司订立合同，合同责任？ （2）公司有证据证明相对人为自己利益、相对人非善意：发起人——相对人 甲以“加州阳光（筹）”与A公司订立合同，租赁A所有另一处办公场所，实际用于其私人所属旅游公司办公经营，对此，相对人明知，但仍与之签订合同。合同责任？ （三）设立行为的内容及其法律性质 二、公司设立的立法原则和方式 1、自由设立主义 2、特许主义 公司的设立必须经过国家元首特别许可或者经过国家立法机关颁发特别法令予以许可 3、核准设立主义（许可设立主义） 行政机关许可 4、单纯准则设立主义 5、严格准则设立主义 符合法定设立条件（准则主义）的公司必须经设立登记（登记主义），取得营业执照，才能依法成立；加重公司设立过程中发起人的责任（发起人严格责任），防止发起人利用公司进行损害债权人和社会利益的活动。 例：甲、乙、丙作为发起人分别认缴出资额：估价为100万元新型专利、100万元现金、50万元现金设立A有限责任公司，后丁、戊加入。 公司成立后，发现甲的新型专利市场估价仅为50万元。 处理方式：（1）甲补足； （2）乙丙承担连带责任； （3）丁戊？ ②违约责任。公司股东、发起人不按照前款（按期缴纳出资）规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。（28） 例：甲乙丙三人共同组建一有限责任公司，后丁戊加入。出资协议约定甲以现金十万元出资，甲已缴纳六万元出资，尚有四万元未缴纳。 甲承担什么责任？ ③损害赔偿责任。《公司法》规定，在公司的设立过程中，由于发起人的过错致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。（95） 例：某股份有限公司设立期间，发起人张某值班时，因乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金，张某对公司承担什么责任？ （二）公司设立的法定方式 1、发起设立 2、募集设立 设立方式 ：发起设立 （发起人认购全部） 募集设立（发起人认购35%以上） 募集设立：1、公开募集（向不特定对象或特定对象超过200人募集）； 2、定向（非公开）募集（向特定对象200人以下募集） 案例：某国有企业拟改制为公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？ 　　A.可将企业改制为有限责任公司，由上述法