法律思想比较修订详解.ppt

中西法律思想比较 中西法的形成：部落战争氏族战争 在中国古典文献中，法律一般称作刑，战争通称为兵。（王充：“夫刑人用刀，伐人用兵，罪人用法，诛人用武”）所谓“刑始于兵”“兵刑合一”，也即是法律是在战争中形成的。 部族征战对中国古代法的影响就像胎儿的胎记一样，部族就是部落联盟，部落则是氏族联盟，所以部族和部落都可以说是扩大了的氏族，氏族血缘始终是他们联盟的基础。 国家不仅没有取代氏族组织，而是与之融合，互相渗透。成为一个真正的血源性政治联盟，并依靠一种家长式的强制方式实施专制统治。赤裸裸的统治术取代了政治正义论，法只能被看作是镇压异族的工具，这个工具就是刑。 古希腊雅典和罗马的国家是经由一条完全不同于中国的途径而形成的，它主要是通过氏族内部及平民与贵族的斗争从而在炸毁旧的血缘氏族基础上建立起来的。 1、法律文化属性：单一性vs多元性 中国：单一性——法即刑的公法文化 《尔雅·释诂》：“刑，法也。”“律，法也。” 《说文》：“法，刑也。” 《唐律疏议·名例》：“法，亦律也。” （1）民事内容在国家法律体系中所占的地位和数目极其有限。 举例：《大清律例》，律文436条，对社会成员犯罪及处罚的规定90%，民事内容10%。 （2）民事刑法化。违法事轻者，自我调解，无讼；违法事重者，经国法处理，性质完全转变为刑事案件。 西方：多元性——私法为主的法律体系 （1）西方法律内容多样化，但