不确定法律概念及裁量.ppt

学习动物精神 12、善解人意的海豚：常常问自己：我是主管该怎么办才能有助于更好的处理事情的方法。在工作上善解人意， 会减轻主管、共 事者的负担，也 让你更具人缘。 不确定法律概念 与行政裁量 《城乡规划法》 第六十四条 “未取得建设工程规划许可证或者未按照建设 工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地 方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可 采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改 正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的 罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除， 不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建 设工程造价百分之十以下的罚款。” 案件情况： 一户居民经过许可改建厨房，但改建中厨房 伸出四米，灶台搭建在城市排污管道要经过 的通道上。 问题：如何适用上述规则？ 法律适用过程 调查事实、收集证据 解释和确定法定要件事实（行为模式）的 内容 涵摄：判断具体案件事实与法定要件事实 是否相符 确定法律后果：如何处理 行 政 裁 量 裁量：法律为同一要件事实设定了两种 以上法律后果，并授权行政机关自行确定法 律后果。或称效果裁量。与羁束行为对称。 决定裁量：行政机关决定是否采取某个法 定措施 选择裁量：在不同的法定措施中，行政机 关根据案件的具体情况选择确定其中之一 裁量的意义和界限： 裁量服务于个案的正 当性。“合义务的裁量” 或 “受法律约束的 裁量”。 裁量的瑕疵：裁量没有遵守法律的约束而 构成违法 裁量逾越：行政机关没有选择裁量规范规 定的法律后果 裁量怠慢：行政机关不行使法定裁量权 裁量滥用：行政机关根本没有遵守裁量规 范的目的 违反基本权利和一般行政法原则：尤其是 平等权利和比例原则 问题：比例原则对裁量的控制应保持在多大 限度？ 裁量的压缩：在具体的案件中选择余地可 能压缩到只有一种处理方式为合法，此时， 行政机关有义务选择此种处理。适用裁量压 缩的条件： 重大的法益侵害 危险的紧迫性 损害结果的回避可能性 约束裁量的其他方法： 说明裁量理由 制定裁量基准（行政规则） 公开先例 不确定法律和判断余地 不确定法律概念：在法律对于事实要件的 规定中出现的带有开放结构的概念，具有法 律的客观性和规范性。 例：店主不具备经营旅店业所需要的可靠 性，则不得给予旅店经营许可。 判断代置：对于案件具体事实是否与包含 不确定法律概念的法定要件事实相符的涵 摄，法院有权以自己的判断代替行政机 关的判断，此属法律适用权限。 治安管理处罚法 （第四十三条） “ 殴打他人的，或者故意伤害他人身体的， 处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上 五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下 拘留或者五百元以下罚款。” “有下列情形之一的，处十日以上十五日以下 拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：  (一)结伙殴打、伤害他人的；  (二)殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人 或者六十周岁以上的人的；  (三)多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人 的。”  治安管理处罚条例（1994）第 有下列侵犯他人人身权利行为之一，尚 不够刑事处罚的，处十五日以下拘留、二百 元以下罚款或者警告： （一）殴打他人，造成轻微伤害的； 　　 （二）非法限制他人人身自由或者非法 侵入他人住宅的； 　　 （三）公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他 人的； 　　（四）虐待家庭成员，受虐待人要求处 理的； （五）写恐吓信或者用其他方法威胁他人 安全或者干扰他人正常生活的； 　 （六）胁迫或者诱骗不满十八岁的人表演恐 怖、残忍节目，摧残其身心健康的；? 　（七）隐匿、毁弃或者私自开拆他人邮件、电报的。 行政机关对不确定法律概念适用中的注意 事项： 作为第一次法律适用机关，具有对不确定 法律概念在第一次适用中的解释权限（但此 一解释服从于法院作为最终法律适用机关的 解释） 有义务适用以不确定法律概念方式规定的 法律要件。 需要在行政决定书中说明对不确定法律概 念所持的理解 应当逐渐形成对不确定法律概念解释的 规则 不确定法律概念与裁量区分的特殊情况： 要件的裁量化——空白要件 例：如果警察认为必要，可以允许逆行。 判断余地：行政机关在针对特定的案件事 实和情形适用不确定法律概念时享有的判断 特权。或称要件裁量。 中华人民共和国学位条例 （第六条） “高等学校和科学研究机构的研究生，或具有 研究生毕业同等学力的人员，通过博士学位 的课程考试和论文答辩，成绩合格，达到下 述学术水平者，授予博士学位： 　　 (一)在本门学科上掌握坚实宽广的基础理论和 系统深入的专门知识； (二)具有独立从事科学研究工作