民营企业、外资企业上市关注的法律问题.ppt

民营企业、外资企业上市关注的法律问题 主讲人：陈国琴 北京市尚公律师事务所 合伙人律师 目 录 企业改制上市涉及的法律问题概述  （一）股份公司设立的方式 企业拟发行股票和上市，其前提条件是该企业须为依法设立且合法存续的股份有限公司。 股份公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立两种方式。 发起设立 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 发起设立分以下两种情况： 一是新设设立，即由2个以上200个以下的发起人出资设立一个新公司； 二是变更设立，即有限责任公司按原帐面净资产值折股整体变更为股份有限公司。 募集设立 募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。 根据《中国人民共和国公司法》的规定，设立股份有限公司应当具备以下条件： （1）发起人符合法定人数。 （2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。根据中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》的规定，公司发行前的注册资本至少应达到3000万元人民币。 （3）股份发行、筹办事项符合法律规定。 （4）发起人制订公司章程，采用募集设立的经创立大会通过。 （5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。有公司住所。 有限公司整体变更为股份有限公司应注意的法律问题 根据中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》的规定，只有在有限责任公司按原帐面净资产值折股整体变更为股份有限公司的情形下，其公司业绩可以从有限责任公司成立之日起计算。 有限公司整体变更为股份有限公司需要注意以下事项： 有限公司整体变更为股份有限公司仅仅是公司形态的变化，除国务院批准的募集方式外，在变更时不能增加新股东。 对于目前不符合股份公司设立条件的有限责任公司，只能在变更行为发行前进行重组，为了保证业绩能够连续计算，重组时必须满足中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》的规定，如公司最近三年内主营业务没有发生重大变化，董事、高管人员没有发生重大变化，实际控制人不能发生变化等。 有限责任公司在整体变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额，公司整体变更时须聘请具有证券从业资格的会计师事务所进行审计，并以经审计的净资产为依据折股。 所以，企业在改制设立为股份公司的过程中，务必注意中国证监会的相关规范以及相关政策的调整，并聘请专业的中介机构对公司的重组改制方案予以论证，以避免产生新的“问题” 。 （二）发起人问题 以发起设立方式设立的股份有限公司在设立时的股东，或者 发起人是以募集设立方式设立的股份有限公司的发起股东。发起人享有股东的权利并承担股东的义务，同时还须承担发起人的义务。受让发起人持有的股份的股东不是发起人。 根据《民法通则》、《公司法》等法律、法规的规定以及发行审核的实践，股份有限公司的发起人主要分下列情形： （1）能独立地承担民事责任的自然人可以作为发起人。 （2）企业法人可以作为发起人。 （3）除法律法规禁止其从事投资和经营活动之外，机关法 人、社会团体法人和事业单位法人可以作为发起人。 （4）出资额已缴足、已经完成原审批项目、已经开始缴纳 企业所得税的外商投资企业可以作为发起人。 （5）具备法人条件并经依法登记为法人的农村集体经济组 织（如合作社、经济联合社或代行集体经济管理职能 的村民委员会）、具有投资能力的城市居民委员会具 有发起设立股份有限公司的资格。 （6）会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估 机构不能作为其他行业股份有限公司的发起人。 （7）工会和职工持股会不能作为发起人。 （8）商业银行、保险公司、证券公司不能作为发起人。 （三）出资问题 根据《公司法》的规定，发起人出资的方式有以下方式： “股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。” 因此，发起人可以以货币资产、实物资产、无形资产及债权、股权等方式出资。 股东缴付出资，可以通过以下不同的方式来进行： 1、股东以货币出资的，在股东缴付足额货币后即完 成了出资义务； 2、股东以实物出资的，应区分为动产和不动产； 3、股东以知识产权出资的，其财产权的转移应根据 知识产权的不同情况来办理； 4、股东以股权出资的，需根据股权所在有限责任公 司章程中关于股权转让的规定，如是否需要全体