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企业年金理事会的组建与运行 杨长汉 根据企业年金基金分类标准和方法，以及对受托人行为的规定同时考虑到我国企业年金基金管理运作的实际情况，从法律关系上看，理事会受托模式只有一种可能，即理事会受托全分拆模式；从关系的紧密程度看，可以有理事会受托部分分拆模式，即受托人与账户管理人捆绑模式。在实际运作中，还可能出现行业性理事会模式和多个企业联合性理事会模式。 一、理事会受托模式的界定 目前的法律法规已经对理事会受托人结构治理模式做出了详细的规定。事实上，《企业年金基金管理试行办法》出台之前，我国基本上采取的是行业和大型企业集团的企业年金理事会受托模式。在规范化运作之后，由于我国企业年金的专业受托机构市场发展需要一定的时间，目前真正胜任企业年金受托机构的只有少数信托投资管理公司、养老保险管理公司。 可以预见，市场发展的初期，大部分企业会选择理事会受托模式，特别是一些大型企业或者企业集团，本身具备一定的资产管理和投资运作能力，更会选择对企业年金资产控制力度较强的理事会受托模式。 二、企业年金理事会的定义与人员组成 企业年金理事会，是指在发起设立企业年金计划的内部设立，依托企业年金计划存在，由企业代表和职工代表等人员组成的特定的自然人集合。 企业年金理事会成员一般包括企业法定代表人或其指定代表；财务、人事、工会领导；其他主要部门代表等。比如： 马钢是一个特大型钢铁联合企业，现有职工6．7万人，年产钢1000万吨。马钢的企业年金理事会包含各部门领导和职工代表共计23人。 企业年金理事会作为企业年金的受托人有四方面的规定： 一是企业年金理事会须在内部设立并依托企业年金计划存在，企业外部的自然人集合，其他企业的企业年金理事会不得为本企业年金受托人； 二是企业年金理事会为特定信托目的存在，企业内其他性质的理事会也不得担任企业年金的受托人； 三是企业年金理事会主要由企业内部职工构成，其中职工代表不得少于三分之一； 四是企业年金理事会理事是企业年金基金资产的共同受托人，共同处理企业年金基金管理事务。 三、企业年金理事会理事的资格与义务 企业年金理事会理事在履行受托职责时，应履行诚实信用的义务，并无重大违法记录。在信托法律关系中，委托人将财产委托给受托人，为了受益人的利益而管理处分，其基础是委托人对受托人的信任，这种信任起初仅是对受托人在道德上的要求，在公平和良知为基础的衡平法的框架下，才赋予受托人法律上的义务。这不但确立了受托人的具体义务，也为法院以此为原则，判断是非，补充成文法的不足提供了依据。 企业年金理事会理事应无重大违法记录。重大违法行为包括违反刑法的行为和根据违法的事实、性质、情节以及对社会和他人造成危害的程度认定的重大违法行为。一切有重大违法记录的人员均不得成为理事会理事。 另外，企业年金理事会理事主要来自企业内部，都在企业承担着一定的职责和工作，也从企业领取劳动报酬。担任理事是义务性工作，因此，不得以充当理事来取得任何形式的报酬。 四、理事会受托职责 理事会受托模式最大的特点是由企业主导建立企业年金计划。企业和职工之间建立代表双方利益的企业年金理事会，理事会成为受托人，受托管理企业年金基金。 根据《企业年金基金管理试行办法》的规定，企业年金理事会作为受托人应当履行下列职责： 企业年金理事会应依法管理本企业年金事务，不得从事其他任何形式的经营性活动。企业年金理事会的基本职责规范包括以下三个方面： 一是企业年金理事会必须依法行事，除应遵守《企业年金试行办法》、《企业年金基金管理试行办法》的规定外，还须遵守《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国证券投资基金法》等有关法规的规定。 二是企业年金理事会必须履行《企业年金基金管理试行办法》第十三条规定的职责义务，不得从事其他任何形式的经营性活动。经营性活动是以盈利为目的的活动。 三是企业年金理事会管理的企业年金限于本企业，不得受托管理其他企业的企业年金方案。此外，对于可能出现的企业年金理事会合并的情形，如行业性企业年金理事会或中小企业联合性企业年金理事会，须经过劳动社会保障部认定。 五、企业年金理事会联合受托模式的运作流程 （一）企业年金基金理事会联合受托模式 理事会联合受托模式是指不同企业年金基金理事会采取联合的形态共同处理所属企业年金基金受托管理事务的形式，主要有行业性理事会和中小企业联合性理事会。理事会联合模式不违反《企业年金基金管理试行办法》有关企业年金理事会只能管理本企业年金事务的规定，其实质是年金理事会的联合。 对于中小企业年金理事会联合形式，不仅体现在受托人的联合上，更体现在年金计划的合并上。如果没有实现年金计划的合并，这种模式没有存在的基础。 联合性企业年金理事会可以采取全分拆的模式，也可以采取部分捆绑模式，其职责、法律关系与前文