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论刑事古典学派的刑罚根据观 内容摘要：犯罪是一个正常社会不可避免的现象，有犯罪就有刑罚，刑事古典学派试图从功利和报应的角度去探讨刑罚存在的正当性。 　　关键词：刑罚 犯罪 功利 报应 　　刑罚是以国家名义剥夺人自由、生命或财产的一种强制措施，是所有强制措施中最严厉的一种。刑罚剥夺人生命、自由、财产的根据何在，也就是刑罚的正当性何在，无论是刑事立法者还是司法者都不得不考虑和认真对待的一个问题，刑罚是一种剥夺，是一种痛苦，为国家刑罚的实施探求哲理上的根据，是许多法学流派重要任务之一。刑事古典学派同样不能回避这个问题，刑事古典学派产生于十八世纪后期，真正形成一个学派是以贝卡利亚的《犯罪与刑罚》为标志。刑事古典学派的代表人物主要有卢梭、孟德斯鸠、贝卡利亚、边沁、费尔巴哈、黑格尔，他们都从不同的角度追问国家对犯罪人实施刑罚的正当性和合理性。 　　刑事古典学派认为犯罪是人自由意志的产物。它们的立论基础是人是理性上的动物，在意志上是自由的，犯罪人是在意志自由情况下选择了犯罪，选择了恶。同时人具有权衡利弊得失理性的能力，他们对做或不做有害于他人的行为是有自己的判断能力和自由选择能力。犯罪人本可以不犯罪，不为恶，但他却选择了犯罪，选择了恶。犯罪人在意志自己情况下，选择了恶，从道德层面上看，他主观上有恶性，应受到谴责，所以对犯罪人施以刑罚是有道德上根据的，刑罚就是惩恶扬善，之所以对犯罪人适用刑罚就是因为犯罪嫌疑人主观上有恶性。正如我国古代《春秋断狱》上原心定罪一样。刑罚对犯罪嫌疑人来说之所以是必要，是因为其有主观恶性，所以在对犯罪嫌疑人适用刑罚时，其主观恶性大小又是适用刑罚轻重的根据。故意犯罪与过失犯罪，直接故意，间接故意，其主观恶性各不相同，所以当犯罪人基于不同的主观罪过犯下同样罪行时，对其适用的刑罚种类和刑度应有所处区别。区别对待在某种程度是对犯罪人意志的一种尊重。犯罪人基于意志自由，犯重罪说明其主观恶性大，犯轻罪说明其主观恶性轻。而主观恶性的轻重和大小都是犯罪人意志自由的产物。所以根据犯罪人主观恶性大小对其适用轻重不同的刑罚，是对犯罪嫌疑意志自由的一种尊敬。从法律层面看，对犯罪人适用刑罚正是尊重他理性的选择。黑格尔认为“刑罚既包含着犯罪人自己的法，所以处罚他，正是尊敬他理性的存在”。[1]在人类社会的早期阶段，主要是靠道德、习惯、风俗调控社会生活，对犯罪基本上是实行的“以眼还眼，以牙还牙”式的同态复杂。随着社会的发展，社会生活日益复杂，仅靠初民社会的风俗、习惯、道德很难使日益复杂的社会生活规则化、秩序化。血亲复仇，同态复仇一方面使无序的社会更加无序，同时对流窜的犯罪人仅靠人个力量，家族力量很难实现同态复杂，为了使这个社会不至在无序中崩溃，同时对犯罪人对进行有效制裁，对被害人进行安抚，有必建立一种超越个人自身的公共组织，来维持社会秩序，惩罚犯罪，保护人民。为了实现这一目的，人民基于契约向这个公共组织让渡一部分权力，由这个组织来制定法律，建立国家，实现对社会有效的管理。人民是在意志自由基础上，通过契约组成国家，制定法律，国家的权力是来自于人民的授权，法律体现人民的意志，所以通过契约缔结的国家是人民的国家，制定的法律是人民的法律。根据古老的契约必守的习惯，人民建立国家之后必须服从国家的管理，服从国家的管理，也就是服从自己，遵守法律也就是尊重自己。因为法律是人民自己制定的，所以当一个人不服从国家管理，对社会对他人构成犯罪时，这种行为就是对他自己意志的违反，所以黑格尔说，刑罚包含犯罪人自己刑法，因为刑罚是针对犯罪违反自己的法适用的，处罚他是尊重他的理性，不处罚他是不尊重他的理性。所以从法律层面看，惩罚犯罪是对犯罪人的理性的尊重。人是理性的动物，尊重人的理性就是尊重人的主体地位。卢梭说：每个人既然是向全体奉献出自己，那么他实际上并没有向任何人奉献自己，而且，既然从任何一个结合者那里，人们都可以获得者自己本身让渡给他人同样的权利，所以人们也就得到了自己失去一切东西的等价物，而且得到更大力量来保全自己已有的东西。[2]贝卡利亚也认为刑罚权来源于社会契约，这是对犯罪人适用刑罚正当性前题，对犯罪人适用刑罚是尊重他的理性。 　　所有古典学派代表人物都是追问过刑罚的正当根据。对这一问题的不同回答可以把刑事古典学派划分为两大阵营，一是以贝卡利亚、边沁、费尔巴哈作为代表人物，主张刑罚是以预防犯罪为目的是刑罚应当存在的正当性根据派别叫功利主义派别，另一派是以康德和黑格尔为代表的报应主义，认为刑罚是为了惩罚犯罪的存在，刑罚的正当性，在于犯罪的不正当性。功利主义认为趋乐避苦是人的本能，犯罪人之所以选择犯罪，一是犯罪结果对他来说是快乐的，比如占有不义之才。二是犯罪过程对犯罪人是快乐的，按照奥地利心理学大师弗洛尹德的观点，每个人身上都有“里比多”，在释放“里比多”的过程中，人们