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论公司自治与国家强制的冲突与协调 　　【摘要】公司作为私法主体，追求最大自由的公司自治是其天性，尽可能地要求减少国家制定的“强制性规则”就是其实现自由的主要方式。我国2006年《公司法》中关于扩大公司章程自治的规定，充分体现了《公司法》中的国家强制与公司自治之间的冲突与协调。 　　【关键词】公司自治；国家强制；公司章程自治 　　一、公司自治概述 　　公司自治是私法自治体系中的一部分，同时是私法自治在公司领域中的具体体现，私法自治是近代民法确立的基本原则。 　　（一）公司本身是“自治”又“自主”的团体 　　公司自治，具体而言，是指平等的民商事主体之间有权利依据法律规定，自主自愿的决定自己或与他人在民商事领域里的行为方式及交往方式，不受公权力机关或其他无关第三者的非法干预，包括有权决定自己是否做出该行为以及该行为的对象、行为的方式等。 　　马克斯?韦伯认为：“一个团体可能是：自治的或他治的，自主的或不自主的。自治意味着不像他治那样，由外人制定团体的章程，而是由团体的成员按其本质制定章程（而且不管它是如何进行的）。自主意味着领导人和团体的行政班子是依照团体的制度任命的，而不像不自主的团体由外人任命那样（不管任命是如何进行的）。”[1] 　　近代法上的公司是属于既“自治”又“自主”的团体。近代法之所以认可公司是“自治”团体，其一，在于股东能够自主治理公司的事务，他人无权任意干涉，即使是法律也基本不予调整；其二，公司内部管理人员也是股东依照自主制定的公司章程或决议选任的。 　　（二）公司自治的主要方式 　　公司自治是通过意思机关股东会、董事会形成各种决定实现的，根据这些决定形成的时间和内容不同，公司实现自治的主要方式可分为静态和动态两种：静态的是公司章程自治；动态的是股东会、董事会自治。 　　1静态的自治――公司章程自治 　　公司章程是在公司设立之前，由股东或发起人制定并一致通过的，规范公司经营管理中最普遍、最一般事项的自治性法律文件。公司法赋予了公司章程对可规范的事项的广泛的权利。公司章程可以规范的事项包括：公司的设立目的、企业的经营范围等等，诸事项全都可以在法律允许的范围内由公司章程自主决定，从根本上体现了公司章程自治。 　　2动态的自治――股东会、董事会决议自治 　　股东会与董事会相较于监事会在公司运营中发挥着更显著的作用，因此股东会、监事会决议是公司实现自治的另一种方式。 　　股东会决议是股东会自治的方式，它是对公司管理过程中的重大问题作出的决定。比如公司的合并与分立、增资或减资等重要事项必须经股东会表决。董事会决议是董事会自治的方式。它主要是针对日常经营管理中出现的一般问题作出的决定，比如公司经营计划和投资方案的制定、公司高级管理人员的选任以及公司基本管理制度的制定等。 　　二、国家强制概述 　　一般考虑从实证和规范两个方面来定义国家强制，即区分实然的国家强制与应然的国家强制。 　　（一）实然的国家强制 　　实然的国家强制，从范围上看，它不仅包括国家制定强制性规范的抽象行为，而且还包括国家实施强制性规范的具体行为；不仅包括立法机关的活动，而且也可以涵盖行政、司法机关的活动。从性质上看，它可能是正当的国家强制，也可能是不当的国家强制。公司法亦包含了不少行政执法的内容，如公司登记、注册资本、年检、经营范围、营业执照等方面。 　　（二）应然的国家强制 　　应然的国家强制是指国家基于公共目的所施加的强制。而“所谓公共目的又可分为防阻私人强制与实现公共利益（如税收、国防、环保等）两类。防阻私人强制的目的具有矫正正义的性质，实现公共利益的目的则具有分配正义的性质。”[2]如我国新颁行的《公司法》中关于国家强制的设置目的就是为了防止公司中某些主体利用自己的权力或者优势地位来强制另一些人，以达到谋求自身利益的目的。 　　三、公司章程自治概述 　　（一）公司章程的含义 　　公司章程是公司的宪章，是公司组织和行为的纲领性文件，也是处理公司内外部关系的基本依据，同时，也是公司登记机关所要审查的重要文件，因此，它是公司设立时的核心文件。[3] 　　（二）公司章程自治的概念 　　公司章程自治是私法自治在公司法上的体现，私法自治是整个民商法的核心理念。 　　公司章程自治与公司自治紧密相连。团体的自治体现为团体章程的自治，公司作为社团法人的典型代表当然也不例外。因此，相较于国家意志的表达，公司章程更为注重的是当事人意思的表达。 　　（三）列举公司章程自治在新《公司法》中的具体表现 　　1新公司法第13条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。”而旧《公司法》的第45条规定董事长为公司的法定代表人。对比可知，新《公司法》不再局限于旧《公司法》规定的