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第7章　　第1节　建设工程合同管理概述 7．1．1 建设工程合同的概念 1．建设工程合同的概念 合同当事人 ⒈ 发包人： ⒉ 承包人： 第7章 第1节 建设工程合同管理概述 建设工程合同的主要内容 建设工程合同的形式 建设工程合同应当采用书面形式。 建设工程合同文件，一般包括以下几个组成部分： 1）合同协议书。 2）中标通知书。 3）投标书及其附件。 4）合同通用条款。 5）合同专用条款。 6）洽商、变更等明确双方权利义务的纪要、协议。 7）工程量清单、工程报价单或工程预算书、图纸。 8）标准、规范和其他有关技术资料、技术要求。 第7章 第1节 建设工程合同管理概述 7.1.2建设工程合同的特征 2．建设工程合同的特征 合同主体的严格性 形式和程序的严格性 合同标的的特殊性 合同履行期限的长期性 建设工程合同的订立 案例分析1 2000年8月，某机械厂向某电炉厂发信，联系购买一台“无芯中频感应炉”，规格2T，执行国家定价，委托供方代办托运，10月发货。电炉厂接函后，因无此种规格的电炉，即复函：电炉有售，规格1T，若有异议，请于10月1日前提出，否则，将于10月2日发货，机械厂接函后一直未作答复，电炉厂即于10月2日将货发出，货款15万元，运费3200元，但机械厂以合同未成立为由拒绝提货，不予付款，双方为此发生纠纷诉诸法院。 问：电炉厂与机械厂之间的购销合同是否成立？理由是什么？ 没承诺合同不成立，合同不成立，对双方不具有约束力。因没有合法有效的合同关系为前提，故不存在履行合同的责任，更不存在违约责任。但在债权法上当事人间并非不产生任何权利义务关系。根据合同法第42条，一方在合同订立中或合同成立后、生效前的行为违反诚实信用原则，导致合同不成立、不生效、或生效后被撤销、或被宣告无效，从而给对方造成损害的，应承担缔约过失责任。 第7章 第2节 建设工程合同的订立 7.2.3 缔约过失责任 1．缔约过失责任的概念 缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因故意或者过失违反先合同义务致使另一方信赖利益的损失所承担的民事责任。 甲打算转产做服装生意，决定将自己饮食店的全套设备出售。甲先与乙约定，要价15000元，要求对方在10天内回话。甲因急于将该设备卖掉，又在第二天与丙约定，愿将该设备以同样的价格卖给他。乙早有开饮食店的意愿，于是便积极筹款，并将自己新买的摩托车折价卖掉，款项凑齐后于第8天前往甲家，不料该设备已在第6天被丙买走。乙要求甲赔偿自己折价卖摩托车损失的1000元，甲称自己尚未与王订立合同，拒绝赔偿。 第7章 缔约过失责任 7.2.3 缔约过失责任 2．缔约过失责任的构成要件 发生在合同缔结过程中 一方违反了以诚实信用原则为基础的先合同义务 （通知、协力、保护、保密） 合同尚未成立 该行为造成了对方的损失，（信赖利益、合同未成立或未生效） 行为人具有过失 （故意、过失） 第7章 缔约过失责任 5.2.4 缔约过失责任 3．缔约过失责任的适用 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 1）假借订立合同，恶意进行磋商。 2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。 3）有其他违背诚实信用的行为。 缔约过失责任与违约责任 案例1 某城市拟新建机场，有关部门组织成立了建设项目法人，在项目建议书、可行性研究报告、设计任务书等经上级管理部门审核后，报国务院、国家计委审批并向国务院计划管理部门申请国家重大工程立项。审批过程中，项目法人以公开招标方式与3家中标的施工单位签订了《建设工程总承包合同》，约定由该3家施工单位共同为机场工程承包商，承包形式为一次包干，估算工程总价18亿元。但合同签订后，国家计划管理部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中，主体工程部分仅为15亿元。因此，该计划下达后，委托方 项目法人 要求施工单位修改合同，降低包干造价，施工单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。 项目法人承担缔约过失责任。机场项目法人与中标的施工单位所签订的建设工程总承包合同成立，但不生效。按《合同法》规定，一般情况下，合同成立即生效，除法律法规另有规定，在某些特殊情况下，合同成立了但并不生效，必须履行相关手续如登记、批准等之后，合同才生效。该合同标的是国家投资的重大建设工程项目，其工程造价必须经国务院有关部门审批后，才可签订合同。因此，该合同违背国家投资计划而无效。获得国家相关部门审批同意是发包方的义务，机场项目法人负主要责任，须赔偿施工单位损失。 案例2 某建设单位准备兴建沿街门面，与某建筑工程公司签订了建筑工程承包合同。之后，承包人将各种设备、材料运抵工地开始施工。实施过程中，得知该工程不符合城市建设规划，未领取施工规划