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第七章 担保法 了解担保的概念及特征、各种担保形式的概念和 特征 理解各种担保形式的基本原理及其适用范围 掌握各种担保形式的设定及其实现 第一节 担保法概述 一、担保的概念 二、债的担保的性质 债的担保的性质包括三方面内容（见图8-1）。 三、债的担保的分类 　　债的担保根据不同的标准有不同的分类 （见图8-2）。 第二节　保证 一、保证概述 　　（一）保证的概念 　　保证是指保证人 和债权人约定，当债 务人不履行债务时， 保证人按照约定履行 债务或者承担责任的 担保方式。 （二）保证的分类 　　1. 一般保证与连带责任保证 　　从保证人与债务人如何共同对债权人承担责任 的角度，可以将保证分为一般保证与连带责任保证。 　　2. 单独保证与共同保证 　　从保证人数量的角度，可以将保证分为单独保 证与共同保证。 　　3. 将来债务的保证与既存债务的保证 　　从保证与被担保债务之间的关系考察，可以将 保证区分为将来债务的保证与既存债务的保证。 二、保证合同 　　（一）保证人 　　保证人为被担保合同中债务人之外的第三人， 具有代为清偿债务能力的法人、其它组织或者公 民，可以作保证人。 　　《担保法》有例外性的规定： 　　国家机关不得为保证人； 　　学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业 单位、社会团体不得为保证人； 　　企业法人分支机构、职能部门不得为保证人。 （二）保证合同的内容 　　保证合同通常包括以下内容： 　　（1）被保证的主债权种类、数额； 　　（2）债务人履行债务的期限； 　　（3）保证的方式； 　　（4）保证担保的范围； 　　（5）保证的期限； 　　（6）双方认为需要约定的其它事项。 （三）保证合同的形式 　　保证人与债权人应当以书面形式订立保证 合同。 　　在形式上，既可以在被担保的合同之外单 独订立保证合同，也可以由保证人在被担保合 同中的担保条款上签字确认。 三、保证担保的效力 　　（一）债权人与保证人之间关系 　　1. 债权人的权利 　　债权人有权根据保证合同向保证人请求其 承担保证责任，该权利的行使以主债务在债务 履行期限届满不履行其债务为前提。 　　2. 保证人的权利 　　保证人的抗辩权包括专属于保证人自己的 抗辩权和保证人享有的债务人的抗辩权。 （二）保证人与主债务人之间的关系 　　1. 保证人的求偿权 　　保证人向债权人履行债务并不是在消灭自 己的债务，而是代债务人履行，在保证人没有 赠与意思的前提下，当然应该允许保证人向债 务人进行追偿。 　　2. 保证人的代位权 　　根据代位权的基本原理，保证人在向债权 人承担保证责任后，可以取代债权人的地位， 而根据债的保全需要，行使代位。 四、保证责任的减免与消灭 　　（一）保证责任的减免 　　保证责任的减免的情况（见图8-3）。 C公司是否该承担保证责任？ 　　A 公司与 B 公司签订一份买卖合同，A 公司为买 方，B 公司为卖方，价款总额为100万元，由C公司与 B 公司签订保证合同充当 A 公司的保证人。后双方协 议将合同总额变更为120万元，但未经C公司书面同意。 债务履行期限届满时，A 公司不能支付 120 万元的价 款，B 公司遂请求 C 公司支付 120 万元，C 公司以主 合同价款变更未经其书面同意为由不承担责任。 　　问：你认为 C 公司是否应承担保证责任？如果认 为 C 公司应承担责任，其责任范围多大？ 　　分析： 　　根据《担保法》的原理，债权人与债务人协议 变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保 证人书面同意的，如果变更内容减轻了债务人的债 务，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任； 如果加重了债务人的债务，保证人对加重的部分不 承担保证责任。此实例中，属于加重了债务人的债 务，保证人对加重的部分不承担保证责任，即 C应 该承担保证责任，但保证的范围为100万元。 （二）保证责任的消灭 　　保证责任因为下列原因而消灭： 　　（1）主债务消灭； 　　（2）保证合同的解除或终止； 　　（3）时效届满而消灭。 第三节　抵押权 一、抵押权概述 　　 （一）抵押的概念 　　抵押是指债务人或者 第三人不转移对某一特定 财产的占有，将该财产作 为债权的担保，债务人不 履行债务时，债权人有权 依照法律规定以该财产折 价或者以拍卖、变卖该财 产的价款优先受偿。 （二）抵押权的特征 　　抵押权具有如下的特征： 　　（1）抵押权是一种担保物权； 　　　　（2）抵押权具有不可分性； 　　　　　　（3）抵押权具有从属性。 二、抵押权的产生 （一）抵押合同的订立 （一）抵押合同的订立 　　2. 抵押合同的形式与内容 　　抵押合同是抵押人与抵押权人就抵押事宜 签订的合同。 　　抵押合同应当包括以下内容；