目前采用VIE结构的行业及相关规范概览.docxVIP

叶玉盛博客VIE模式（Variable Interest Entities，可变利益实体），又称“协议控制”模式，是中国企业境外上市的特色产物。在某些限制性行业，由于中国对外资持股比例有严格限制、或对运营资质有特殊要求，境外SPV无法与境内运营实体建立股权控制关系。2011年6月，支付宝股权转移事件引发了国内媒体及业内人士对于VIE的讨论。阿里巴巴集团通过VIE，掌握了支付宝的权益。但2011年一季度，马云决定断掉支付宝与阿里巴巴集团之间的协议控制关系，引起雅虎、软银两大股东的强烈不满，并且还挑起了关于“契约精神”的激辩。8月底，商务部出台《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》。其中，第九条规定，对于外国投资者并购境内企业，应从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属于并购安全审查的范围；外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协议控制、境外交易等方式。9月19日，市场上出现传言，称证监会向国务院提交了一份“关于土豆网等互联网企业境外上市的情况汇报”的文件，建议政府按照“老人老办法，新人新办法”的原则取缔以VIE模式在境外上市。种种传言使VIE模式的前景看上去扑朔迷离，危机重重。根据《关于外国投资者并购境内企业的规定》（商务部等六部委令2006年第10号，以下简称“10号令”）第四条规定，“禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业”。对于六部委出台10号令的意图，业界有许多不同的猜测，但毋庸置疑，10号令从法律上规定了外国投资者不得设立或并购某些特定行业的企业。此外，历年《外商产业投资指导目录》将中国的产业领域划分为鼓励外资进入、限制外资进入和禁止外资进入三类。本文拟梳理一下目前存在的部分法律限制和行业特殊的规定，供大家了解VIE的模式以及采用VIE架构的背景。首先，我们可以先看看苏龙飞先生制作的VIE的汇总统计，基本上是目前最为完整的统计了。根据苏兄自己交代，这其中2010年12月31日以前的数据，基本引用自欧阳瑭珂的硕士论文《中国企业境外间接上市中的合同控制模式研究——法律和财务的双重视角》中的统计数据，苏兄和本人未有一一核实仅供参考。目前采用VIE模式的行业以及相关法律规范概览(注：上述图表为苏龙飞先生制作，笔者直接引用)看看下述几个行业，大家大致可以明白采用VIE的初衷。一、互联网2011年修订的《外商投资产业指导目录》延续了2007年版《外商投资产业指导目录》中对外资进入电信行业的态度，电信仍属于外资限制类行业，增值电信业务中的外资比例不得超过50%，基础电信业务中的外资比例不得超过49%。实践中，即使外资比例符合上述要求，合资电信公司取得工信部门审批的过程亦相当困难和费时，且面临较大的不确定性。互联网信息服务是众多电信活动/业务中的一种。具体而言，互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户提供信息的服务活动。开设网站是最为常见的互联网信息服务。适用于互联网信息服务的法规，除上述适用于电信业务的法规外，还包括：《互联网信息服务管理办法》、《非经营性互联网信息服务备案管理办法》等。互联网信息服务亦分为经营性和非经营性两类，分属于经营性电信业务和非经营性电信业务两大范畴。经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户有偿提供信息或者网页制作等服务活动。由于经营性互联网信息服务属于经营性电信业务，因此从事经营性互联网信息服务的只能是符合一定条件的公司。中国对经营性互联网信息服务的监管采用许可制。经营性互联网信息服务提供者应当向省级电信管理机构或者工信部申请办理互联网信息服务增值电信业务经营许可证，并在其网站主页的显著位置标明其经营许可证编号（即：ICP经营许可证编号）。非经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户无偿提供具有公开性、共享性信息的服务活动。公司、个人、其他组织均可以从事非经营性互联网信息服务。实践中，个人开设的网站和独立博客均属于非经营性互联网信息服务。中国对非经营性互联网信息服务提供者实行备案制度。非经营性互联网信息服务提供者（即：个人网站的“站长”）应当向其住所所在地省通信管理局履行备案手续，并在其网站主页底部的中央位置标明其备案编号（即：ICP备案编号），并在备案编号下方按要求链接信息产业部备案管理系统网址，供公众查询核对。截至目前，对于渴求境外风险投资的境内互联网创业者和计划进入中国互联网行业的境外投资者而言，VIE结构依旧是绕开互联网行业外资限制的不二法门。二、广告工商总局、商务部于2008年修订了上述《外商投资广告企业管理规定》（工商总局、商务部令第35号，已于2008年10月1日起实施，下称“2008年规定”）规定了外商投资广告企业是指依法经营广告业务的中外合资经营企业、中外合作经营业务企业以及外资广告企