略论缔约过失责任.docVIP

略论缔约过失责任 作者：高原 一一、缔约过失责任概述 一般般认为，缔约过失责任理论由由是德国学者耶林提出出的。。1861年，耶林在其主编编的《耶林学说年报》第四卷卷上发表了《缔约上过失，契契约无效与未臻完全时之损害害赔偿》一文。耶林在该文中中指出：“从事契约缔结的人人，是从契约交易外的消极义义务范畴，进入契约上的积极极义务范畴。其因此而承担的的首要义务，系于缔约时善尽尽必要的注意。法律所保护的的，并非仅是一个业已存在的的契约关系，正在发生的契约约关系亦应包括在内，否则，，契约交易将暴露于外，不受受保护，契约一方当事人不免免成为他方疏忽或不注意的牺牺牲品。”(1)我国著名民民法学者王利明先生根据耶林林的这一观点，认为耶林表现现出了把缔约上的过失责任看看作是契约责任扩张适用的结结果。因送趵飨壬缆鬯担担挚隙说笔氯艘虻拊脊脊Ф艘恢掷嗨破踉嫉嫉男爬倒叵担酥止叵凳粲诜诜ǘㄖ佣晟屏苏ɡɡ砺郏獗闶且盅档闹饕饕毕住５餐迸懒艘帧暗拊忌瞎А崩砺鄣牟蛔蛔悖饕硐衷冢?、耶林认认为缔过失责任仅适用缔约过过程中，忽视了合同无效或被被撤销的情况；2、耶林认为为缔约过失责任的请求权基础础仍然是基于契约责任，只不不过是契约责任的扩张适用的的结果，未能正确认识到缔约约过失责任与契约责任的性质质不同和根本区别；3、耶林林缔约过失理论排除了要约人人违反有效要约而应负的缔约约过失责任，使得缔约过失责责任在适用上过于狭窄。（22）这一批评的确具有一定道道理。自耶林提出缔约过失理理论的学说后，得到了世界各各国民法理论界的关注，随后后便进行了较广泛、深入而系系统的研究，而且也逐渐被一一些国家的立法或审判实践予予以采纳。我国现行的《合同同法》第42条、第43条也也对缔约过失而应负的责任做做出了明确的规定。 关于缔缔约过失责任的概念，目前法法学理论界尚存在较大争议，，并没有一个统一的定义。我我国台湾民法学者梅仲协先生生将缔约过失责任概括为：““当事人所欲订立之契约，其其必要之点不合意者，则应负负缔 约过失之责任，该他方方当事人因契约不成立而蒙受受损害者，得请求相对人赔偿偿其消极利益”；而且“于为为缔结契约磋商行为之际，因因过失致相对人损害时，应负负损害赔偿之责任，纵契约未未成立亦然。”（3）而另一一学者王泽鉴先生则认为，缔缔约过失责任为“于缔约之际际，尤其是在缔约谈判过程中中，一方当事人因可非难的行行为侵害他方当事人时，应依依契约法原则（而非依侵权行行为规定）负责。” （4））刘得宽先生认为，缔约上的的过失责任，指“在契约缔结结交涉开始以后，虽然犹未缔缔结完成，在这交涉阶段中也也会产生以信赖关系为基础之之法定债务关系。若当事人一一方在此期间有故意过失违背背信赖关系之行为时，亦须以以违反债务为理由向对方负损损害赔偿义务。”（5）王利利明先生指出，尽管这些观点点各有其合理性，但由于第二二种观点“未能区别违约责任任和缔约责任，故不尽完善。。”第三种观点虽然指出了缔缔约过失乃是违背了“以信赖赖关系为基础之法定债务关系系。”但又认为“‘须以违反反债务为理由向对方负损害赔赔偿义务’，故未能表明缔约约过失的独立存在价值。”（（6）因此，王利明教授把缔缔约过失责任的概念定义为：：“是指在合同订立过程中，，一方因违背其依据诚实信用用原则所应负的义务，而致另另一方的信赖利益的损失，并并应承担民事责任。” （77）此外，也有人认为：“缔缔约过失不仅指契约未成立的的情况下一方当事人的过失责责任，而且包括在合同成立后后，出现可撤销合同、无效合合同的情况下，其撤销或被宣宣布无效的原因是因为在合同同缔约的过程中一方当事人的的过失造成的，这也是缔约过过失责任。”（8）王利明先先生也表示了类似的观点。他他认为，“在合同订立的过程程中，因一方故意欺诈，或意意思表示不真实，致使合同无无效或被撤销，对有过失一方方致他方的损害应适用缔约过过失责任。”（9）我国另一一民法学者余延满先生则根据据先合同义务理论认为，“缔缔约上的过失责任（即缔约过过失责任，笔者注），是指缔缔约人故意或过失违反先合同同义务而给对方造成信赖利益益的损失时应依法承担的民事事责任。”（10）该概念中中提出了先合同义务这一词语语。余延满先生接着对先合同同义务做出了解释，他认为，，“所谓先合同义务，是指缔缔约人双方为签订合同而相互互磋商，依诚实信用原则逐渐渐产生的注意义务，而非合同同有效成立后所产生的给付义义务，它包括互相协助、互相相照顾、互相保护、互相通知知、互相忠诚等义务。”（111）崔建远先生也认为：““缔约过失责任是缔约人故意意或过失违反先合同义务时依依法承担的民事责任。”（112）笔者认为，所谓缔约过过失责任，是指缔约人故意或或过失违反法定附随义务或先先合同义务给缔约相对人所造造成的损失而应依