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担保合同法律风险论文 论我国国担保合同的法律风险与防范范 担保是随着商品经济的发发展而产生的一项重要民事法法律制度，随着商品货币经济济的产生而产生，商品经济的的发展而发展。从古罗马法以以来，合同担保制度始终受到到充分的重视，并得到不断的的发展和完善，大陆法系国家家如法、德、日等国的民法典典都对担保制度作了明确的规规定，但他们不是对担保予以以统一、独立的规定，而是把把抵押权、质权、留置权等物物的担保作为担保物权统一规规定在物权法中[①]。按照照民法理论通说，担保是指在在经济金融活动中，债权人为为了降低违约风险，减少资金金损失，由债务人或第三人提提供履约保证或者承担责任的的行为。近年来，由于许多银银行贷款有借无还的问题长期期没有很好解决，银行等金融融部门为了减少信贷风险，越越来越多地采用抵押贷款的方方式，许多企业为了商品交易易安全，也采取了多种担保方方式，设定担保制度无疑有助助于促进资金融通和商品流通通，保障债权的实现和发展社社会主义市场经济。但是由于于市场经济制度的不健全，社社会诚信制度的缺失以及当事事人法律意识的淡薄，导致担担保合同存在无效的情形，从从而增加了债权人的法律风险险，因此有必要分析担保合同同可能存在的法律风险，并提提出相应的预防措施，从而增增加当事人预防风险的能力。。 一、我国担保合同风险险的概念 担保合同是指为为了促使债务人履行债务，确确保债权人的债权得以实现，，而在债权人与债务人之间，，或在债权人、债务人与第三三人之间协商一致形成的，当当债务人不履行或无法履行债债务时，以一定方式保证债权权人债权得以实现的协议。债债权人与债务人或其它第三人人签订担保合同后，当债务人人由于各种原因而违反合同时时，债权人可以通过执行担保保来确保债权的安全性。 担保合同出了具备一般合同同的特征之外，其典型的特征征在于担保合同具有从属性。。担保合同的从属性是指担保保合同的成立和存在须以一定定的债权关系为前提，它是一一种从属于主债权关系的法律律关系，不能脱离于一般的主主债权而单独存在。我国《担担保法》第5条明确规定“担担保合同是主合同的从合同，，主合同无效，担保合同无效效。”具体而言，担保合同的的成立应以主债权的发生和存存在为前提，不能脱离债权债债务关系而独立成立，即使为为将来之范围和内容不十分确确定的债权提供的担保，如最最高额抵押，也不能脱离相应应的债权关系。担保合同因主主债权的消灭而解除，随主债债权的转移而转移，债权人不不能将担保合同与主债权分离离转让给不同的受让人。 担保合同的种类 我国《担担保法》第2条规定“在借贷贷、买卖、货物运输、加工承承揽等经济活动中，债权人需需要以担保方式保障其债权实实现的，可以依照本法规定设设定担保，本法规定的担保方方式为保证、抵押、质押、留留置和定金。”由此可以得出出担保有五种形式，即保证、、抵押、质押、留置和定金。。 我国市场经济发展固然然取得了诸多成绩，但其中暴暴露出的诚信危机也日益引起起广泛关注，在拖欠危机条件件下签订担保合同因市场关系系发展具有越来越大的意义担担保作为一种责任保障方法，，强调担保人应对债务人对债债仅人全部或部分地不履行责责任承担责任，但是由于事物物发展的不确定性导致市场是是存在风险的，担保合同在实实践中也遭遇到诸多法律风险险，如全国人大常委会法制工工作委员会顾昂然主任曾在““关于《中华人民共和国担保保法》的说明”中明确指出当当前担保中存在四个方面的问问题：一是担保的主体资格不不够明确，有些不能担保或者者没有条件担保的单位和个人人进行担保；二是哪些财产可可以作为抵押物不够清楚，有有的以无权处分或者权属有争争议的财产作为抵押物；三是是需要明确当事人在担保中的的权利义务；四是担保的程序序不够健全。根据我国《担保保法》的规定以及担保合同在在司法实践中操作中发现的问问题，笔者以为担保合同常见见的法律风险主要有以下几个个方面。 从担保合同主体体资格角度，担保主体并不具具有相应的资质。 我国《《担保法》明确要求保证人必必须具有代为清偿债务能力。。如果担保主体不具有相应的的担保资质，直接导致担保合合同无效，无疑增加了债权人人的风险。具体而言，担保主主体不具有担保资质主要有：：1、无民事行为能力人和限限制民事行为能力人。2、法法律禁止担保的机构和单位。。如学校、幼儿园、医院等以以公益为目的的事业单位和社社会团体、中国人民银行不得得为保证人，国家机关不得作作为保证人，除非经国务院批批准为使用外国政府或者国际际经济组织贷款进行转贷，未未经法人书面授权企业法人的的分支机构也不得作为保证人人。[②]另外我国《公司法法》第16条规定“公司向其其他企业投资或者为他人提供供担保，依照公司章程的规定定，由董事会或者股东会、股股东大会决议；公司章程对投投资或者担保的总额及单项投投资或者担保的数