股份回购中对中小股东保护的立法比较分析.docVIP

摘 要 股份回购制度是世界各国公司法、证券法普遍规定的制度。美国最先将此方式发挥到实际情况中。上世纪70年代，美国政府制约公司支付现金盈利的活动，这使得投资者在获得现金红利的同时也增加了税收负担。为逃避约束，许多公司采纳现金股利分配给股东的股份回购。股份回购拥有显而易见的优点，例如，改善公司股份结构、推动公司股票价值、抵制敌意收购等。但是，它却是一把双刃剑，如果使用不当会造成诸多问题，尤其是对广大中小股东造成利益损害。我国相关法律法规仅仅规定了上市公司股份回购的少许原则，仍不够具体深入。出于保护中小股东利益，新《公司法》（2005）明文规定了该制度，但立法理念仍旧落伍于西方发达国家，相比之下存在着诸多不及。 本文主要运用对比分析的方法、解释方法，论述我国股份回购制度的现状及缺陷，考虑在立法方面和实践方面应采取的对策，以此更好地保护中小股东的合法权益。 本文共分四部分，主要内容简要介绍如下： 第一部分股份回购的概述，介绍股份回购的涵义、特点、价值利害以及在此过程中的侵犯中小股东权益的各类情形。 第二部分探讨国外有代表性的股份回购的法律制度，对比研究保护中小股东的权益的规定。 第三部分评述我国有关保护中小股东权益的法律制度，并且指出其弊端。 第四部分借鉴其他国家地区有代表性的法规，为完善我国股份回购的中小股东权益保护规定提出可行性建议，且进行深层次探讨。 关键词：股份回购；中小股东；保护机制 引 论 股份回购在公司经营运作中担任着至关重要的角色，其与股东权益也是密切相关的。与控股股东相比，中小股东由于持股比例低，对公司的控制力薄弱，因而处于弱势地位。公司董事和控股股东有可能利用其掌握的信息优势，寻求个人最大利益，导致侵犯中小股东的合法权益。近年来，中国逐渐产生有关股份回购的案件。可是受到客观环境的制约，成功的回购行为却甚少。如今，我国证券市场正不断地蓬勃发展，法律规范也逐步完善，这都为研究股份回购制度提供了宝贵的必要条件。 对于股份回购的制度，我国的理论研究已经较为深入透彻，然而关于股份回购中的中小股东权益保护，相关的研究及著作并不多见，更多地是见于学者的论文之中。所以，在股份回购被广泛使用、中小股东不断受损的情况下，深入探讨该问题，并建立相应的完善的法律体系，对公司以及广大中小股东甚至我国整个市场经济都有十分重要的意义。 一、股份回购概述 （一）股份回购的涵义 1.股份回购的概念 应该明确指出的是，“股份”是股份有限公司资本的基本计量单位，只能针对股份有限公司，对于有限责任公司而言，应称为“出资额”。新公司法第三条便对此作出了确切地规定。因此，关于有限责任公司和股份有限公司的资本构成，我国已有确切地区分。而对于股份回购的界定，很少有国家立法给出明确的答案。但《香港公司购回本身股份守则》却这样规定：股份回购是要约人向受要约人提出的以购买、赎回等方式获取股份的要约，包含私有规划、协定安排等重组计划。股份回购（share repurchase），又称股票回购、股份购回，是通过购回本公司一定数额的已发行在外股票来实现股份的回购。 2.股份回购的特征 根据以上概念，股份回购有如下特点： （1）特殊的法律性质 在大陆法系中，普遍认为股份回购是特殊主体之间的股份转让关系。在这过程中，双方当事人是股份有限公司和股东。另外，交易的对象具有特殊性，即公司自身的发行在外的股份。 （2）形式的契约性 既然股份回购本质属于股份转让行为，买卖双方就有协议存在。这可能是事先约定的公司章程，也可能是在回购过程中签订的回购协议。凭据回购协议，公司在取得自己的股份时，要求付出一定的对价。既可以支付现金，也可以是包括债权在内的其他形式。 （3）结果的特殊性 股份回购本质是减资行为，尽管回购形式有差别，但都会招致公司资金减少的恶果。 （二）股份回购的功能价值分析 在日益成熟的证券市场，股份回购已经被广泛地运用在商业活动中，发挥其独特的价值与功能，具体表现为以下几个方面： 1.股份回购的积极功能 （1）调整公司财务杠杆，优化资本结构 回购股份的行为能够削减公司资本，增加公司负债，从而调整财务杠杆率，进而实现资本结构的最优化。一般而言，发行中长期债务的成本最低；而因为发行股票时信息的不对称性，致使发行普通股票的成本更高。另外，根据“资本结构平衡理论”可知，只要发行股票的成本与收益实现平衡，维持正常的资产负债率，公司即可获得最大的内在价值。所以，公司需要控制各项资金的比例。同时，股份回购的投资者重组的机会，有利于改善公司股权结构和资本结构。 （2）防御外部恶意收购，维持公司的控制权 公司为了实现自身的资本扩张，往往会选择收购的方式。而当遭遇收购方恶意收购时，公司需要灵活地采用抵御方法，包括“白衣骑士”、“焦土战术”“毒丸计划”等。当然，通过股份回购的