非法流动论文赔偿责任制度取论文.doc

非法流动论文赔偿责任制度论文 简析我国劳动者非法流动赔偿责任制度的合理构建 摘 要：理念的选择决定制度的内容与构成。我国现行非法流动赔偿责任制度以债权人利益保护为本位，忽视了劳资双方的不平等性，因而无法展示劳动法抑强扶弱的个性和追求实质公平的功能。我国应当转换理念，以劳动者利益保护为指向来重构非法流动赔偿责任制度，以按份之债替代连带之债，合理发挥过错在责任分配中的作用，并将劳动者与新用人单位的赔偿责任限定在直接损失的范围内。 劳动者非法流动系指劳动者在未与原用人单位解除或终止劳动合同的情况下又受雇于新用人单位。此种情形具有两个特征：其一，劳动者尚未解除或终止与原用人单位的劳动合同，但事实上已经停止为其提供劳动；其二，劳动者与新用人单位订立了劳动合同并开始实际履行。劳动者非法流动是市场经济条件下劳动力流动无序化的反映，它不仅妨碍原用人单位生产经营的顺利进行，还会引发企业之间对人力资源的恶性竞争，因而理应受到法律的规范与调整。鉴于劳动行为的不可强制性，法律规范非法流动的方式只能是责令实施此种行为的劳动者及新用人单位对原用人单位之损失承担赔偿责任。我国劳动法律虽然对该赔偿责任作出了规定并形成了相应的制度，但该制度无论是在构建理念还是在具体规则上都需要进行进一步的研究。本文对此略陈管见，祈求方家批评指正。 一、我国劳动者非法流动赔偿责任制度的嬗变 从结构上剖析，劳动者非法流动赔偿责任同时涉及三方主体、两个法律关系。三方主体分别为：原用人单位、劳动者和新用人单位。两个法律关系包括：其一，以原用人单位为债权人、劳动者和新用人单位为债务人的外部法律关系，在这一关系中，债权人和两个债务人的地位是恒定的，两个债务人应共同对债权人之损失负赔偿责任；其二，以劳动者为一方、新用人单位为另一方的内部法律关系，双方在共同对外承担赔偿责任后，尚需在内部进行责任份额的划分。非法流动赔偿责任制度之设计就是要解决三方主体权利义务的配置问题，立法理念的选择将决定该制度的内容与构成。理念是制度构建的指导思想，具体到非法流动赔偿责任制度，有两种理念可供选择：一是以债权人利益为本位，偏重于保护债权人的利益；二是以劳动者利益为本位，偏重于保护劳动者的利益。在此问题上，我国劳动法律经历了一个在两种理念之间左右摇摆的过程。 （一）《劳动法》及其配套法规对劳动者非法流动赔偿责任制度的规定与理念选择 劳动者的非法流动与劳动合同制的确立具有紧密的内在联系。只有在劳动合同制下，劳动合同与劳动关系才获得了形式与内容的统一，劳动合同的订立、解除与终止才具有了形成或终结劳动关系的实际意义，进而才会产生未解除或终止劳动合同的劳动者又受雇于他人的非法流动问题。改革开放以来，随着我国劳动用工体制的转型，劳动合同制的覆盖面不断扩大。1995年《劳动法》专列“劳动合同”一章，规定所有企业不分性质一律实行劳动合同制，自此，劳动合同真正成为我国法定的用工形式。《劳动法》第99条规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。”该规定在表面上是为违规 但是，《劳动法》第99条仅明确了劳动者与新用人单位共同责任的性质，并未规定这两个主体承担对外责任的范围及内部责任的份额，致使实践中产生的相关纠纷无法得到妥善处理。鉴于此，原国家劳动部于1995年发布的《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的1）对内划分了共同义务人的赔偿比例。《赔偿办法》第六条第一款规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，除该劳动者承担直接赔偿责任外，该用人单位应当承担连带赔偿责任。其连带赔偿的份额应不低于对原用人单位造成经济损失总额的70%。”显然，该规定意在使劳动者承担次要（较轻的）赔偿责任而使新用人单位承担主要（较重的）赔偿责任。（2）对外限定了共同义务人的赔偿范围。《赔偿办法》第 （二）《劳动合同法》对劳动者非法流动赔偿责任制度的规定与理念选择 2008年《劳动合同法》在保护劳动者利益方面进行了一系列制度创新，但其对非法流动赔偿责任的规定与《劳动法》及其配套法规相比却不能不说是令人遗憾的倒退。该法第91条规定：“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。”从字面上理解，该规定与《劳动法》第99条之规定几乎毫无二致，随之产生的一个重要问题是：原国家劳动部颁布的《赔偿办法》是否仍有法律效力？从法规范的适用规则来看，《劳动法》91条已成为劳动者非法流动情况下义务人承担赔偿责任的主要依据。 91条之规定，不难看出，我国劳动者非法流动1）在责任性质上坚持连带责任。即劳动者和新用人单位作为共同义务人，均有赔偿债权人部分或全部损失的义务，债权人可以请求任何一个义务人赔偿其全部或部分损失，义务