第十九章合同的保全和担保ppt - 上海政法学院.ppt

第三章 合同法 第十九章 合同的保全和担保 第一节 合同的保全 第二节 合同的担保 第一节 合同的保全 合同保全的概念 合同的保全是指债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对债的关系以外的第三人所采取的保护债权的法律措施。合同的保全是债对第三人的效力，属于债的对外效力。 一、债权人的代位权 （一）债权人代位权的概念及成立要件 债权人的代位权是指债权人于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使债务人对第三人权利的权利。简言之，就是指债权人以自己名义行使债务人权利的权利。 构成要件： 1．债权人与债务人之间须存在合法的债权债务关系。 2．债务人怠于行使其到期债权且给债权人造成损害。所谓怠于行使指债务人应当行使且能行使而不行使。 3．债务人的债权已到期。 4．须债务人的债权是非专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权，是指基于收养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。这些专属于债务人自身的债权，债权人不得代位行使。 （二）债权人代位权的行使 债权人行使代位权应向人民法院提出请求，以自己的名义代位行使债务人的权利。债务人有数个债权人的，各债权人在符合法律规定的情况下都可以行使代位权，但如其中某一债权人已经就该项债权行使了代位权，其他债权人就不得再就该项债权行使代位权。债权人行使代位权的范围以保全债权人的债权为限，不得超过自己对债权人享有的债权范围；在代位诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。 （三）债权人代位权的效力 1．对债务人的效力。（1）代位权行使的结果是直接归属于债务人的。行使结果的所有权仍由债务人享有；如果债务人怠于受领，债权人可代为受领。（2）债权人行使代位权后，债务人对其权利的处分受到限制，不允许债务人抛弃、免除或让与其权利。否则，代位权制度将失去意义。 2．对债权人的效力。（1）债权人对代位权行使的结果有权受偿。（2）债权人行使代位权所支出的必要费用，由债务人偿还。 3．对第三人的效力。债权人对于第三人的权利，无论是自己行使还是由债权人代位行使，对于第三人的法律地位及其利益均无影响。因此，凡第三人得对抗债务人的一切抗辩，均得用以对抗债权人。 司考链接 54．甲企业借给乙企业20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的？（）A．甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权B．乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权C．甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼D．乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼 答案：ABC 二、债权人的撤销权 （一）债权人撤销权的概念及成立条件 债权人的撤销权，又称废罢诉权，是指债权人于债务人实施的减少其财产的行为危及债权人债权实现时，有请求法院撤销其行为的权利。 构成要件 1．客观要件。客观要件即债务人客观上实施了一定的危害债权人债权的行为，理论上称诈害行为。 2．主观要件。主观要件只在债务人有偿处分财产的情况下需要具备。在债务人无偿处分财产的情况下，只需具备客观要件。债务人的处分行为系有偿时，债务人恶意是债权人撤销权成立的要件；第三人恶意，是撤销权行使的要件。债务人恶意，指债务人明知其行为有害于债权人债权而进行。第三人恶意的认定，以在进行行为时，知道债务人的行为有害于债权为依据。 （二）债权人撤销权的行使 若符合上述条件，债权人可以以自己的名义请求人民法院撤销债务人的行为。如果债权人为多数人，可以共同行使撤销权，也可以各自独立行使。但是，因债权人撤销权行使的目的在于保障全体债权人的共同利益，所以，每个债权人行使撤销权对全体债权人都具有法律效力。 债权人的撤销权行使的范围以其债权为限。债权人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 （三）债权人撤销权行使的效力 1．对债务人的效力。被撤销的债务人的行为自始无效。已经履行的，产生返还财产，赔偿损失的法律后果，没有履行的，停止履行。 2．对受益人的效力。已受领债务人的财产的，负有返还不当得利的义务，不能返还的财产折价赔偿；已支付的代价有权请求债务人返还。 3．对债权人的效力。行使撤销权的债权人应将行使权利所得财产加入到债务人的责任财产中，作为一般债权人的共同担保，而无优先受偿的权利。如其对债务人的债权已届清偿期，债权