第九章 涉外合同之债的法律适用.pptVIP

第九章 涉外合同之债的法律适用 教学目的与要求： 理解涉外合同之债的法律冲突及其解决途径，重点掌握涉外合同之债的法律适用原则和我国对此的立法和实践，能够应用本章的理论解决司法实践中产生的涉外纷争。 一、合同之债的概念与标准 合同：是当事人之间为设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 涉外合同标准： 1、民事关系主体、客体、内容三者之一具有涉外因素。 2、涉外因素的标志是当事人的国籍、住所、或营业所等。 3、是否有外国法的适用。 二、涉外合同法律冲突的解决途径 （一）解决合同法律冲突的两种方法： 1．冲突法方法。 2．实体法方法。 （二）确定合同准据法的同一论与分割论 同一论：主张将合同的几个方面作为一个整体统一适用一个法律。 分割论：主张对合同的几个方面作以分割，分别适用不同的法律。 三、涉外合同之债法律适用原则 三个历史阶段： 1、合同缔结地法阶段(16世纪-19世纪上半叶) ——主要合同缔结地等空间连结点确定合同的准据法 2、当事人意思自治阶段(19世纪下半叶-20世纪上半叶) ——主要依当事人主观意向确定合同准据法 3、开放灵活的冲突规范阶段(20世纪中期以后) ——以意思自治为主，以最密切联系原则等为辅确定合同准据法 三大理论 （一）意思自治原则 1、含义： ——在合同法律关系方面，当事人既然可以依据契约自由原则按照自己的意志创设合同权利义务关系，那么他们也有权自行决定合同应适用的法律。 2、意思自治原则的产生和发展。 3、意思自治原则的范围 无限意思自治原则：当事人可以选择任何国家的法律来加以适用，但要合法、善意 有限意思自治原则：准据法的选择必须与合同有一定的联系 4、意思自治的方式 明示的意思自治，要求当事人对合同准据法的选择明确的表示出来。 默示的意思自治，法官根据合同中的一些因素推定当事人已默示同意适用某一国法律。 （二）客观标志说 1、含义： ——客观标志说是指法院依照“场所支配行为”的原则以与合同有关的客观标志为依据，确定合同的准据法。 2、标志： 合同订立地、合同履行地、当事人国籍或住所、物之所在地、法院地或仲裁地。 （三）、最密切联系说 1、概念与特征： ——是指某一法律关系在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况下，法院依据这一原则，在与法律关系有联系的国家中，选自一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最密切的国家的法律予以适用。 特征： （1）最密切联系原则是一种新的法律选择方法。 （2）核心是通过对与合同有关的各要素进行综合分析寻找与合同最密切联系的法律。 （3）最密切联系联系的原则赋予了法官较大的自由裁量权。 2、合同中最密切联系因素的判定方法 （1）美国的合同要素分析法 ——“质”和“量”的辨证: 奥汀vs奥汀案 （2）大陆法系国家的特征性履行说。 ——是指法院根据合同的特殊性质，以何方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用。 四、我国关于涉外合同的法律适用原则 1、意思自治原则 2、最密切联系的原则 3、强制适用中国法原则 4、国际条约优先原则 5、适用国际惯例原则 一英国人到洪都拉斯一家赌场赌博，输钱后向赌场借款10万美元，并将这10万美元又输掉，且未偿还。开设赌场的洪都拉斯人到英国法院提起诉讼，要求法院判令借款人偿还借款。英国法律规定经营赌场是犯罪行为，但是洪都拉法律允许开设赌场。 问：本案中的合同关系是否成立？英国法院应如何适用法律？ 一经销商与被告在澳大利亚签订了一项代理协议,选择香港法律作为该代理协议的准据法.依据该协议,代理人(原告)将在香港和东南亚寻找买主购买在澳大利亚的土地,当代理人要求取得佣金时,委托人(被告)主张,该代理人不能获得佣金,因为该代理人没有获得澳大利亚法律要求的充当不动产代理人的许可证,而且,协议约定的佣金超过澳大利亚法律所允许的最高限额. 问:当事人选择的准据法是否有效? * *