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拒不支付劳动报酬罪的疑难问题解析 　　摘 要 恶意欠薪入罪对遏制恶意欠薪起到了一定的作用。最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》发布增加了司法实践的可操作性，但仍有诸个疑难问题需要加以解决，社会保险不应属于本罪的劳动报酬范围，劳动仲裁部门应当视为政府有关部门，恶意欠薪同时构成其他犯罪的以数罪制度和理论予以解决。 　　关键词 恶意欠薪 司法解释 疑难问题 　　基金项目：本文属于河北省人力资源和社会保障厅课题研究成果，课题名称《刑法修正案（八）中的劳动问题研究》课题号JRS-2011-6054。 　　作者简介：任江海，河北工业大学文法学院教师，研究方向：刑事法学，劳动法学。 　　中图分类号：D924.3文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）03-072-02 　　拖欠劳动者报酬的社会现象，已经严重侵害了社会弱势群体的生存权，导致了社会不稳定的局面，在一些市场经济更为发达的国家和地区早已通过刑事法律加以制裁。例如在美国，拖欠工资的老板不得入高档场所消费，不能有私家车，情节严重的会被追究刑事责任；韩国也早已规定，恶意欠薪可判处3年以下监禁或2000万韩元以下罚款。①香港雇佣条例规定，雇主迟于工资期届满7天不支付雇员工资即属“违法”，可处罚款20万港元及监禁一年。各国的制度虽受制于各国的国情，但在与犯罪作斗争的对策上，存在相通和借鉴之处，很多国家都注重保护劳动者的合法权益，纷纷将拖欠工资的行为纳入刑法调整的范围。我国于2011年11届人大三次会议通过的刑法修正案（八）第四十一规定，在《刑法》第二百七十六条后增加一条，作为第二百七十六条之一：“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 　　可以说，恶意欠薪入罪是我国动用刑罚手段保护劳动者权益的一个重要里程碑。自恶意欠薪罪规定以来，截至2012年12月，各级人民法院共新收拒不支付劳动报酬刑事案件152起，审结134起，对其中120名犯罪分子依法判处刑罚。依法惩治拒不支付劳动报酬犯罪，对于维护劳动者的合法权益，促进社会和谐稳定发挥了重要作用。②对恶意欠薪的的治理起到了一定的作用，但恶意欠薪拒不支付劳动者劳动报酬的现象依然十分猖獗，有些案例相当触目惊心。云南省镇雄县非法小煤窑主刘某。与索要600多元工资的两位雇员双方发生了争吵。刘操起一把菜刀将两人劫持，同时用橡皮绳将两人捆绑。最终将两人杀害。③另据媒体报道，2013年1月10日，130余名农民工在富平县人民广场集体下跪讨薪。此事源于陕西益丰置业发展有限公司拖欠工人工资的事件。据报道，2011年10月18日上午，龙城国际项目开盘仪式上，某位明星现身8分钟，快闪捞金130万元。有农民工质疑：“有那么多钱请明星，咋能支付不起农民工每人几万元的工资呢？”此案引起了极大的负面效应，类似案件成为社会和谐的巨大隐患。④类似事件不胜枚举。恶意欠薪的的势头没有根本上得到遏制，究其原因，立法规定的司法操作性不强，追究刑责的难度极大，为此，总结司法实践经验的和理论界的研究成果，最高人民法院1月22日公布《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》，（以下简称《解释》）并于2013年1月23日生效。该《解释》对于司法实践中的诸多难以把握的问题给予了具体规定，肯定具有重大现实意义，但是在司法解释之后仍有诸多遗留问题，需要加以研究解决。 　　一、劳动报酬的范围 　　（一）民事合同的劳务报酬不属于本刑法条文调整的范围 　　此前有观点认为刑法典276条之一设定拒不支付劳动报酬罪所保护的社会关系，较之劳动合同法所保护的社会关系要更为广泛，因此本罪中的劳动者的劳动报酬不只限于劳动合同法规定的劳动合同所约定的劳动者的劳动报酬，而且包括民法调整的雇佣合同所约定的“劳动者的劳动报酬”⑤。这个观点关于拒不支付劳动报酬罪所保护的社会关系，较之劳动合同法所保护的社会关系要更为广泛，是可取的，因为在非法用工中，往往是不存在劳动合同的，当非法用工即使被取缔时，政府部门一般也会责令雇主给劳动者相应的劳动报酬，这一点不是劳动合同法调整的范围，而如果雇主拒不支付，则刑法仍有可能调整。本《解释》第七条规定“不具备用工主体资格的单位或者个人，违法用工且拒不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，应当依照《刑法》第二百七十六条之一的规定，以拒不支付劳动报酬罪追究刑事责任。”这说明，不属于劳动合同法调整范围的非法用工也在本罪规定调整之列，就本解释的整体精神而言，和学界的主要观点而言，雇佣关系中的劳动报酬，虽然