04抽象行政行为..doc

第四章 抽象行政行为 抽象行政行为是与具体行政行为相对应的两种行政行为，从动态方面看，抽象行政行为是指国家行政机关针对不特定的相对人制定的具有普遍约束力并且可以反复适用的规范性文件的行为；从静态方面看，国家行政机关制定的规范性文件（即具有普遍约束力的行为规范）包括行政法规、行政规章和其他具有普遍约束力的决定、命令等。学习本章首先要明确抽象行政行为的概念、特征、范围和分类等基本问题；重点掌握行政立法的特征；行政立法与立法机关的立法的区别；行政法规的制定程序、制定技术；了解其他规范性文件性质、特点及法律地位。学习本章内容不仅可以掌握我国行政立法的基本理论，而且对指导我国行政诉讼制度的建设也具有重要意义。 重点问题：抽象行政行为的特征、分类 行政立法的特征与类型 行政立法与立法机关立法的区别 行政法规的制定程序与制定技术 行政规章的性质、权限范围 其他规范性文件的范围与法律地位 第一节 抽象行政行为概述 一、抽象行政行为概念与特征 1．抽象行政行为是指国家行政机关针对不特定的相对人制定的具有普遍约束力并且可以反复适用的规范性文件的行为。 2．抽象行政行为的特征 （1）抽象行政行为的对象是不特定的。 （2）抽象行政行为制定的规范性文件可以反复适用。 （3）抽象行政行为具有向后发生效力的行为。 （4）抽象行政行为具有依据性。 （5）抽象行政行为具有不可诉性。 二、抽象行政行为的范围及分类 （一）抽象行政行为的范围 抽象行政行为包括国务院制定、发布的行政法规；国务院部委制定发布的部门规章；省、自治区、直辖市人民政府和省会市、自治区首府市人民政府、经国务院批准的较大市和经济特区市人民政府制定发布的地方政府规章；各级各类行政机关发布的具有普遍约束力的决定、命令等。 （二）抽象行政行为的分类 1．根据抽象行政行为的效力等级可以把抽象行政行为分为： （1）制定行政法规的行为。 （2）制定规章的行为。 （3）制定行政措施、决定、命令等具有普遍约束力的规范性文件的行为。 上述三类行为中，行政法规具有最高效力，规章次之，其他具有普遍约束力的规范性文件依照制定机关分别具有不同等级的效力。 2．根据抽象行政行为是否具有立法性质，还可以将其分为行政立法行为与非立法行为。 （三）行政立法行为 1．行政立法的概念及特征 （1）行政立法是行政主体制定行政法规和行政规章的活动。 （2）行政立法的特征 从实质上看行政立法行为是行政主体的一种行政行为，但这一行为又是具有法的各种属性的立法行为，是一种“准立法行为”，与其他行政行为相比有以下特征： 第一，行政立法行为是国家立法权的具体体现，只不过在这里立法权经宪法和法律规定或立法机关的授权而由国家行政机关行使。 第二，行政立法所制定的行政法规和行政规章属于法的范畴，是法源性规范文件，可以作为人民法院审理行政案件时的依据或参照，即行政法规和行政规章具有司法适用性。 第三，行政主体所制定的行政法规和行政规章并不象法律一样涉及国家社会生活的各个方面，仅仅是国家在行政管理方面的立法，而且其效力低于宪法和法律，不得与宪法和法律相抵触。 第四，行政立法必须经过立项、起草、征求意见、审议、公布等立法程序。 第五，行政立法具有不受司法审查的特性，具有不可诉性。 2．行政立法与权力机关立法的区别 行政立法虽然具有立法性质，但是它不同于权力机关的立法，其所立之“法”处于权力机关所制定的法律之下的地位，不得与法律相抵触，属从属性立法。两者的区别主要表现在：①立法主体不同。行政立法主体是有权行政机关；而权力机关立法主体是权力机关即各级人民代表大会及其常委会。②立法权来源不同。行政立法权一部分来源于宪法规定，另一部分来自权力机关或上级行政机关的授权；而后者直接来源于人民的权力，由宪法规定相应权力机关享有相应立法权。③立法的内容不同。行政立法通常是有关国家政治、经济、文化事务中的具体管理问题，而权力机关立法所涉及的内容通常是有关国家政治、经济、文化的基本制度和重大问题。④所立之法的等级效力不同。权力机关所立之法的效力高于行政机关所立之法的效力。⑤立法的程序不同。权力机关立法程序相对来说要正式，要严格得多。⑥所立之法的表现形式有所不同。⑦立法效果不同。权力机关所立之法较行政机关所立之法其时间效力要长，稳定性要强；而行政立法灵敏度高，适应性强。 3．行政立法的主要表现形式。 我国行政立法，按其权力的来源不同可分为三种形式：一是宪法和组织法规定的固有职权；二是宪法和组织法以外的其他法律的授权；三是国家最高权力机关通过“决定”等方式的特别授权。与上述三种权力来源相适应，行政立法在形式上表现为职权立法、授权立法和特别授权立法。 （1）