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上海交通大学法学院 商法教学大纲 （授课教师：井 涛） 一、课程基本信息 1、课程代码： 2、课程名称（中文）：商法 课程名称（英文）：commercial law 3、学时/学分：54学时/4学分 4、先修课程：民法原理 5、面向对象：法学院本科 6、开课院（系）、教研室：法学院 7、教材、教学参考书： 教材：根据出版情况与课堂需要确定。 主要教学参考书： 《商法教程》 上海人民出版社 2002年版 二、课程性质和任务 商法是研究商事组织和商事行为法律规范的科学，是高等学校法学院法律专业（本科）必修课。设置本课程的具体目的和要求是：了解和掌握商法的基本概念、基本知识、基本理论，熟悉有关公司的法律、法规。训练学生应用商法知识解决现实问题的能力。 三、教学内容和基本要求 商法学的教学内容由以下几个部分组成，对不同的内容有不同的教学要求。具体教学内容如下（括号中的数字为供参考的学时要求）。 商法总论部分第一章　商法概述（2） 1.1商法的概念、特征和基本原则 1.1.1概念： 商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系 1.1.2商法的特征 （一）商法调整行为的营利性 （二）商法调整对象的特定性 （三）商法规范的较强的技术性和易变性 （四）商法的公法性 （五）商法的国际性 1.1.3商法的原则 （一）商主体法定原则 （二）公平交易原则 （三）交易简便、迅捷原则 （四）鼓励交易原则 （五）交易明确、安全原则 1.2商法的调整对象 1.3商法的体系和渊源 1.3.1商法的体系中世纪商人法 1.3.2商法的渊源 1.4商法与其他法律部门的关系 1.4.1商法与民法 1.4.2商法与经济法 1.4.3商法与行政法 1.5 商法的独立性 1.7商法的产生和发展 1.7.1 商法的起源 1.7.2 欧洲早期商事立法 1.7.2 现代商事法的发展与当代主要商法法系的形成 1.8 近现代中国商法体系 1.9 大陆商法对中国商法的历史影响 1.10 中国商法继受面临的难点和问题 第二章　商事主体法律制度（4）2.1商事主体概述 2.1.1商事主体的概念与特征 1.概念：以自己的名义实施商行为并能够独立享有和承担民事权利义务的人 2.特征 2.1.2商事主体与商业辅助人 1.商事主体。有商法人、商合伙和商个人三种类型 2.商业辅助人。是指基于委任或者雇佣合同关系而从属于商业主体以辅助其营业的人。包括：经理人、职员和劳务人员。 2.2商法人 2.2.1商法人概述 1.概念。依照商事法律设立的以营利为目的的具有法人资格的商事组织。 2.法人的基本分类：公法人和私法人。 （1）公法人是以公共利益为目的而依照公法设立的法人。 （2）私法人是以私人利益为目的依照私法设立的法人。 3.公法人是否得为商事主体？ 特定情形下，公法人可成为商法人。如发行国家债券和地方政府债券。 3.商法人分类 2.2.2　公司型法人（分为普通公司和特殊公司） 1.普通公司法人。即依照普通公司法设立的从事普通商事业务的商事公司－－二要素：依据普通公司法设立、从事普通商事业务。 2.特殊公司法人。依据商事特别法设立的从事特别商事业务的公司－－二要素：依据商事特别法设立（银行法、信托法、证券法等）、从事特别业务。 3.普通公司和特殊公司的共性：公司形式、投资人责任、公司地位、出资形式和方式、股权形式、股份转让、公司治理结构、合并分立与解散。 4.普通公司和特殊公司的差别性。 2.2.3　国有企业 1.国有企业概念 2.国有企业法律地位：非公司型企业法人（具有独立的法人资格） 3.国有企业产权关系：投资主体单一性－－国家。 4.国有企业经营形式：国务院代表国家行使国有企业资产所有权，企业通过资产经营形式行使经营管理权。资产经营形式是规范国家与企业之间责、权、利关系的责任制形式。包括：承包经营、租赁经营、信托经营、股权经营等。 5.国有企业的权利义务（教材） 6.国有企业的管理机制 7.政府对国有企业的权利（教材）：下达计划、考核监督、收益分配、投资项目、经营方式、财务管理、人事管理。 8.国有企业的监督管理 9.国有企业的整顿和撤并 2.2.3　商合伙 1.商合伙概念和特征 （1）概念。二人以上的人基于合伙协议的安排而共同投资、共同经营、共享收益、共担风险的商事组织。问题1：没有协议是否可以认定为合伙？ 最高法院司法解释，“当事人之间没有书面合伙协议，但具备合伙的其他条件，有两个以上无利害关系人证明的口头合伙协议或者有其他证据证明的，可以认定为合伙关系”。 问题2.合伙人是否必须是自然人、法人？合伙人是否可以是另外合伙企业的合伙人？ （2）特征。 合伙是非法人商事组织。合伙的人格以其合伙人的人格为其人格，故合伙人对合伙债务承担无限连带责