2010年司法考试刑法重要考点.docVIP

　　一、刑法的解释 　　（1）根据解释的主体可以分为立法解释、司法解释、学理解释。其中学理解释无法律效力，但有参考价值。 　　（2）按解释的方法可以分为文理解释和论理解释。文理解释是符合字面含义的解释，论理解释包括扩大解释和缩小解释。注意刑法禁止类推解释，不禁止扩大解释。 　　二、罪刑法定原则 　　（1）罪刑法定原则的表述：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。 　　（2）思想渊源：三权分立学说和心理强制学说 　　（3）派生原则：禁止习惯法、禁止绝对不定期刑、禁止有罪类推、禁止重法溯及既往，明确性原则。 　　三、刑法的空间效力 　　（1）属地管辖原则：适用于在中国境内犯罪的所有人（外交人员除外），或者在中国船舶和航空器上犯罪的所有人，无论其国籍或者船舶航空器所在地点。注意在中国境内犯罪包括犯罪行为地在中国，也包括犯罪结果地在中国。 　　（2）属人管辖原则：适用于我国公民在外国犯罪的。注意我国的国家工作人员和军人在境外犯罪我国一定追究其刑事责任，其他公民犯法定最高刑3年以下有期徒刑的可以不予追究。 　　（3）保护管辖原则：适用于外国公民在外国实施侵犯我国国家或国民利益的行为，在我国和犯罪地都认为是犯罪的，并且按我国刑法规定法定最低刑为3年以上有期徒刑。 　　（4）普遍管辖原则：适用于犯罪人触犯我国所参加的国际条约规定的罪行，我国在所承担条约义务范围内行使刑事管辖权，且犯罪人出现在我国领域内的情况。 　　注意：属人管辖原则中，法定最高刑三年以下有期徒刑的可以不予追究；保护管辖原则中，按我国刑法规定法定最低刑为3年以上有期徒刑可以追究。 　　四、刑法的溯及力 　　在新法施行以前，案件尚未有生效判决的，适用从旧兼从轻的原则。 　　五、告诉才处理的犯罪 　　告诉才处理的犯罪包括：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。其中侵占罪在任何情况下都是亲告罪。 　　告诉才处理，是指被害人告诉才处理，如果被害人因强制、威吓无法告诉的，人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。 　　六、犯罪客体 　　1.概念：犯罪客体是指为我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的利益。 　　2.分类： 　　（1）一般客体：侵犯一般客体是所有犯罪的本质。 　　（2）同类客体：是指某一类犯罪所共同侵犯的客体，是划分类罪的重要标准。 　　（3）直接客体：是为某一类具体犯罪所直接侵犯的利益，是某一具体犯罪的犯罪构成的重要组成部分。 　　3.与犯罪对象的区别： 　　（1）犯罪客体是抽象的，犯罪对象是犯罪具体指向的人或物，是具体的。 　　（2）任何犯罪都有犯罪客体，有些犯罪中无犯罪对象。 　　（3）犯罪客体必然会遭到犯罪的侵害，犯罪对象未必受到犯罪的实际侵害。 　　七、不作为犯罪 　　1.不作为概念：不作为是指行为人负有某种积极行为的特定法律义务，并且能够实行而不实行的行为。 　　2.不作为义务来源： 　　（1）法律明文规定的义务 　　（2）职务、业务上要求履行的义务。注意此条可以结合刑法第21条第3款：“关于避免本人危险的规定，不适合职务上、业务上负有特定责任的人。”来理解，也即职务上、业务上负有特定责任的人不得以避免本人危险为由主张紧急避险从而规避职务上、业务上所要求履行的义务，否则则有可能构成不作为犯罪。 　　（3）由行为人的先前行为引起的义务：主要指行为人由于自己的行为，而使法律所保护的某种利益处于危险状态时，负有防止危害结果发生的义务 　　注意：仅仅违反一般道德义务的不作为不能构成不作为犯罪。 　　（4）由法律行为产生的义务 　　3.不作为构成犯罪的要件 　　（1）行为人负有试试特定积极行为的具有法律性质的义务。 　　（2）行为人有履行该特定义务的可能而未实际履行。 　　（3）行为人不履行特定义务，具有社会危害性。 　　4.分类 　　(1)纯正不作为犯：刑法明文规定只能由不作为方式实施的犯罪，如丢失枪支不报罪、遗弃罪、不解救被拐卖妇女、儿童罪等等。 　　（2）不纯正不作为犯：行为人以不作为的方式实施通常为作为形式的犯罪，客观上造成了法定危害结果的发生和法定具体危险的出现，与作为犯罪的犯罪构成相当。 　　5.罪过形式：可以为故意，也可以为过失。 　　八、因果关系 　　1．条件说：没有A就没有B的关系 　　2．因果关系中断：一是考察介入因素的异常程度；二是考察介入因素对于结果的影响。 　　九、单位犯罪 　　1.单位犯罪的特征 　　（1）由单位实施 　　（2）刑法上明文规定单位可以构成该犯罪的犯罪主体 　　（3）以单位的名义实施 　　（4）为单位的利益实施 　　2.不属于单位犯罪的情况 　　（1）无法人资格的独资、合营、合伙企业犯罪的 　　（2）个人为进行违法犯罪活动而设立公司、企业、事业单位实施犯罪的 　　（3）公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的