论男性间同性强奸行为的刑法规制.docVIP

论男性间同性强奸行为的刑法规制 　　(1)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； 　　(2)强奸妇女、奸淫幼女多人的； 　　(3)在公共场所当众强奸妇女的； 　　(4)二人以上轮奸的； (5)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 根据我国刑法第二百三十六条规定，我国刑法直接将强奸罪的受害人明确限定为妇女，并且我国学界现在的主流观点认为强奸罪的法益是妇女（包括幼女）的性的自主的决定权，其基本内容是妇女按照自己的意志决定性行为的权利。在最高人民法院、最高人民检察院发布的有关强奸罪的司法解释中，也将强奸罪的受害人限定为妇女，并无任何有关男性同性强奸的规定，由此产生了法律上的空白，出现了男性遭受到了同性强奸之后无法得到法律保护的情况，并由此引发了一系列的社会问题。 （二）我国刑法对男性间同性强奸行为缺乏规制的现状引发的社会问题 案例一：2012年，江西省南昌市一位大学生在夜晚回校途中遭遇同性强奸。后在献血时被查出感染了艾滋病。疾控中心艾滋病防治科科长徐丹建议他去公安机关报案，不要让侵犯他的歹徒逍遥法外。说，他之所以迟迟没有报警，是他曾给一个派出所打电话咨询，接到电话的民警除了震惊，就说这类案子很棘手，首先是嫌犯本身是艾滋病患者，抓了不方便拘押。即使是破了案抓住了人，定罪也非常麻烦。“那天我喝醉了，对那几个人的相貌和外形都没有印象，我根本没法指认。”。至于为什么对肖方定故意杀人罪, 主审法官说: 我国刑法对男人被强奸无明文规定。肖方被邵波强奸,但邵波却并没有犯罪。既然邵波没有犯罪行为, 那么肖方杀死邵波就属故意杀人。 案例三：2013年12月29日，中央电视台新闻频道报道了国家奥赛名师张大同20年性侵多位男生，受害者露面作证的新闻。20多位曾经遭受过老师性侵害的男生指控张大同对他们的侵害。除了在网上举报，受害者们也曾经考虑诉诸法律，但他们遗憾地发现，法律无法给张大同任何处罚。 案例四：笔者在进行论文前期调研时找到一位遭受到男性同性强奸的大学生。该同学在一年前遭受到男性同性强奸之后产生了严重的心理问题，有过自杀的念头，后来接受心理辅导，并没有太大的好转，后退学。笔者问其为什么不报警时，他回答：“我上网查过这个，他们说报警没用，法律没有规定，警察管不了这个。” 上述四个案例仅仅是近年媒体所报道的同性强奸新闻的一部分和笔者自己在论文前期调查时在现实生活中找到的一个案例。这些被报道的案例，实施强奸的一方或者没有受到任何处理，或者被处以15天的行政拘留处罚，或者被法院判决民事赔偿，没有一例是被判处刑事处罚的。这些都说明了我国刑法在对男性性权利这一方面立法保护的欠缺。案例一中，大学生在遭受强奸后感染了艾滋病病毒，造成了身心受到伤害的严重后果，但是凶手却得不到处罚；案例二中的男孩应该值得同情，但是却成为了被告。案例三和案例四相似，受害人遭受侵害后无法获得法律保护。如果我国刑法对男性性权利的保护有了严格的规定后，这些案件的处理将会是另外的一种结果。尤其是案例二，当能够将同性强奸行为认定为强奸后，该少年在再次遭受侵害时的杀人行为就可以被认定为自卫的正当防卫行为，可以免于刑事处罚。2011年1月4日，媒体报道了《中国首次对男性者追究刑责 罪犯获刑1年》的新闻：42岁男保安，深夜将保安宿舍里的一名18岁男同事“强奸”，“强奸”过程中导致受害人轻伤，最终被北京市朝阳区法院以故意伤害罪判处有期徒刑1年。虽然被告被判处的是故意伤害罪而不是强奸罪，但这是国内首起男性同性强奸被追究刑事责任的案例。但是，如果在此案中被告在实施“强奸”行为的过程中没有导致受害人轻伤，那么这个案件也将和平常新闻媒体报道中的案件一样，无法得到任何处理。 由于我国刑法缺乏对男性间同性强奸行为规制，引发了一系列社会问题： 1、对受害人的身心造成严重伤害 男性间同性强奸的行为容易导致受害人身体严重损伤，而且容易感染艾滋病、性病等严重传染性疾病。更为严重的是，给受害人的精神带来极大的创伤。这种精神上的伤害比身体上的伤害更为严重，不仅会伴随其一生，影响个人的心理、生活，还会影响到其家庭。 2、受害人采取私力救济不当，不利于社会稳定 由于目前我国刑事立法方面的空白导致了同性强奸的受害人遭受侵害后无法得到法律救济，出于泄愤等心理，他们在私力救济中往往会采取一些不当的方式来报复侵害人。这些方法往往简单粗暴，甚至极端，不仅没有保护到自己的权利，反而使他们从原本是应该得到同情的受害者变成了法律制裁的对象。还有一些受害者在遭受性侵犯后自暴自弃，由于得不到公权力的救济而将矛头指向社会，基于仇视社会的心理走向犯罪的道路。这些现象都会给社会带来不稳定因素，不利于社会的和谐。 3、在一定程度上纵容了类似案件的发生 由于目前同性强奸行为不是犯罪行为，并且即使受害人报案后受到的处罚极其轻微，在一定程度上弱化了