关于民营企业投融资法律结构设计与法律风险防范投融资沙龙讲座..docVIP

关于民营企业投融资结构设计与法律风险防范 ---投融资沙龙讲座的底稿 张志晓律师企业融资的问题可以从很多方面去研究，做为一个律师，法律人，我们从法律角度，从企业的组织角度去研究在目前经济、社会、金融、法律环境下，企业如何筹集募集企业发展的资金。或者说，如何将资金组织起来，投入到社会的生产中去。或者说，如何协调企业创业者营者与出资者之间的利益关系，实现双方共赢。 公司是一种财产组织形式和经营管理形式，任何企业都是财产组织形式和经营管理形式，那么我们如何利用企业的不同组织形式来筹集资金投入生产，如何在企业内部协调经营者与出资者的利益这就是我们研究的课题。 以上对公司或企业的定义可能很多人已经忘记或一直不明了，很多人以为办个公司，就是准备一套工商的登记手续，拿个营业执照，领点发票的事，所以办这个的一般都是办公室，或者外联的，很少去问律师，当然，如果只是自己出资，加上兄弟、老婆，也没有必要问律师。但如果真的把公司做一种财产组织形式，去募集并不特别亲近的人的资金的时候，公司的章程等就是一个大问题。 看一看公司的历史，才知道公司这样的组织有多么伟大，1600年，英国设立了东印度公司，这是最早的股份公司，实行有限责任，为什么实行有限责任，因为当时航海远行，风险很大，船主在船上远的货物如果损失，船主赔偿不起，只有设立有限责任，才能使船主的风险有个上限，才有人愿意承运，因此产生了 有限责任，东印度公司也运用了有限责任这样一个法律工具。这是400多年前的事。马克思讲，如果没有股份公司，世界上一寸铁路都没有，原话：马克思对股份公司曾高度评价说:“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那末恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。”...最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款 1、按工程进度，偏离节点预定的时间20%的。 2、项目开发成本偏离预定的5%（施工图预算与决算出现5%的偏差很正常，你说的预定成本应该是年度成本预算吧？）的。 3、项目回收期偏离预定的时间达到20%的。 4、利润偏离预期5%的。 乙方可以选择以下方式： 1、在股东会、董事会上对此进行表决，同意变更后的节点和利润。 2、乙方表决权增加到67%，或改组董事会增加乙方董事为3人，减少甲方董事为二人，董事长由乙方派出，并改组经理层。---转换 3、甲方按：以股权购买金额年　　%计算本息合计的金额或利润测算表中预计的金额两者较高的价格购买乙方所持有的股权。--回购 本协议的关键节点计划、项目经营测算表作为股东协议的附件。 以上内容说白了核心就是投资者与创业者或经营者之间的利益、权益博弈，对二者之间的利益进行的协调、调整，说明公司是一种财产组织形式，内部的财产权益是如何协调和分配的。并不是简单的，同股同权、同股同利，那个时代已经过去了。运用这样好的一种法律工具，能实现投资者与创业者之间的协调，使资金能用到该用的地方。 也说明好的制度能使社会力量更好的组织起来，产生生产力，推动社会发展进步。 二、下面再讲一讲西方好的制度，私募融资的结构设计主要的条款，私募相对于公募来说的，按中国的法律，不超过200人的发行算私募，超过的算公开发行，公募。其实很多私募是投资于有限公司而不是股份公司，有限公司不超过50人，股份公司一股一个表决权公司法104条，所以也不好设私募的结构。私募一般针对有限责任公司。通过股权的不同设置，协调私募投资者与企业创业者之间的关系。 私募的主要条款： 1、优先清算权是Term sheet中一个非常重要的条款，决定公司在清算后蛋糕怎么分配，即资金如何优先分配给持有公司某特定系列股份的股东，然后再分配给其他股东。也就是说投资人在创业者和团队之前收回他们的资金。　防稀释条款主要可以分成两类：一类是在股权结构上防止股份价值被稀释，另一类是在后续融资过程中防止股份价值被稀释。　　结构性防稀释条款包括两个条款：转换权和优先购买权。（1）转换权（Conversion）　　这个条款是指在公司股份发生送股、股份分拆、合并等股份重组情况时，转换价格作相应调整。　　（2）优先购买权（Right of first refusal）　　这个条款要求公司在进行B轮融资时，目前的A轮投资人有权选择继续投资获得至少与其当前股权比例相应数量的新股，以使A轮投资人在公司中的股权比例不会因为B轮融资的新股发行而降低。另外，优先购买权也可能包括当前股东的股份转让，投资人拥有按比例优先受让的权利。　　防稀释条款：完全棘轮条款如果公司发行新的权益证券的价格低于当时适用