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第三部分 真题详解及模拟试题 第一编 2006—2008年武汉大学法学院法学综合试题及参考答案2008 法理学 一、概念辨析 1．法制与法治 2．法系与法律体系 3．法律议案与法律草案 二、论述 论人权和法律相互结合的过程。 宪法学 一、概念辨析 1．宪法解释与宪法修改 2．公民与人民 二、简述行政行为侵犯公民权利后的救济方式。 三、简述宪法的效力。 行政法学 一、简答题（每小题10分，共30分） 1论公共利益本位论公共利益本位论从利益关系分析的角度出发，认为法的基础是利益关系，行政法的基础是一定层次的公共利益与个人利益关系，公共利益是矛盾的主要方面，居于支配地位，个人利益是矛盾是次要方面，居于受支配地位。公共利益本位论说明，行政法对公共利益与个人利益之间冲突的消除，是通过个人利益服从公共利益的方式来实现的。公共利益本位论在解决公共利益与个人利益关系上，强调两者既对立又统一的关系，在两者发生冲突时“以公共利益为本位而告终”。同时，公共利益本位论强调现代行政法不仅是以公共利益为本位的法，更是以追求真正公共利益为规则的法。而所有这些，正是实现“依法行政”这一行政法治建设目标的关键所在。 2论行政不作为行政不作为则是指行政主体负有某种作为的法定义务，并且具有作为的可能性而在程序上逾期有所不为的行为。它的形成或构成必须具备以下特殊条件： （1）作为义务的存在。也就是说，行政不作为的构成必须以行政主体及其工作人员负有行政法上的作为义务为前提条件，无作为义务的存在则无行政不作为。而且，这种义务必须是一种法定的行政作为义务，且必须是一种现实的特定的行政作为义务。 （2）作为的可能性。只有行政主体及其工作人员在当时情况下，具有作为的可能性而`出于主观意志范围内的原因没有作为的，才构成行政不作为。否则，就是行政不能作为。行政不能作为，通常又称为行政不能行为，是指行政主体在行使职权或履行职责的过程中，因意志外客观因素的限制，使行为过程未能推进到法定过程终端的行为。行政不能作为属于免责行为，而不能成立行政不作为。 （3）程序上有所不为。行政不作为具体表现为行政主体及其工作人员在程序上有所不为，程序上的不为既包括没有作出任何明确的意思表示；也包括没有完成一系列的程序行为。其次，行政主体及其工作人员在程序上的不为已经超过一定的时限。 3论行政行为的效力内容行政行为的效力即行政行为所具有的一种法律保护，表现为一种特定的法律约束力和强制力。行政行为的效力在内容上应包括先定力、公定力、确定力、拘束力和执行力等五项，它们既相互独立又相互依存，其中的每一种效力都是后列效力的前提，也是前列效力的目的，共同组成了行政行为效力的完整内容。 第一，先定力。这是指行政行为的作出受行政主体单方意志决定或支配的效力。 第二，公定力。行政行为的公定力是指行政行为一经作出，即对任何人都具有被推定为合法有效并获得社会尊重和信任的法律效力。第三，确定力。确定力又称不可改变力，是指行政行为一经作出，就具有不受任意改变的法律效力。行政行为的确定力是一种对行政主体和行政相对人双方而言的法律效果，包括形式确定力和实质确定力两个方面。前者是行政行为对相对人而言的不可改变力，即相对人不得任意以诉讼或控告等方式要求改变已确定的行政行为，又称“不可争力”；后者是对行政主体而言的不可改变力，即行政主体也不得任意改变已确定的行政行为，又称“自缚力”或一事不再理。第四，拘束力。拘束力是指行政行为一经作出，就具有约束和限制行政主体和相对人行为的法律效力。第五，执行力。执行力是指行政行为一经作出，就具有要求行政主体与行政相对人对其内容予以完全实现的法律效力。行政行为的执行力可以分为自行履行力和强制实现力。自行履行力，是指行政行为所具有的要求权利人及时行使权利，义务人主动、自愿履行义务的法律效力。强制实现力，是指行政行为所具有的强制义务人履行义务，保证权利人实现权利的法律效力。一、解释下列概念 1效力未定的民事行为 效力未定的民事法律行为，又称效力待定的民事法律行为，是指虽已成立，但因当事人缺乏民事行为能力、代理权限或处分能力，其效力能否发生尚未确定，有待于其他行为或事实使其确定的民事法律行为。其最主要的特征是，是否发生效力，有待于其他行为或事实确定。 2按份共有 根据权利主体享有所有权的方式不同，公有可以分为按份共有和共同共有。按份共有，又称分别共有，是指两个或两个以上的民事主体对同一标的物按照各自份额享有所有权。 3双方代理 二、简答题（共2小题，每题9分，共18分） 1、简述宣告失踪制度。 宣告失踪是指公民离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其为失踪人的法律制度。 宣告失踪是对一种确定的自然事实状态的法律认定，目的在于结束失踪人财产关系的不确定状态，保护失踪人和其他利害