第二章商人(商主体)解决方案.ppt

第二章 商人（商主体） 第一节???商人概述 商人概念及特征 商人分类及发展  一、商人概念及特征 （一）概念 商人是指以自己的名义实施某种商行为并以此为习惯性职业的个人或组织。 法国商法 实施商行为并以此为经常性职业者 意大利民法 以生产、交换、提供服务为目的，以组 织经济活动为职业，并经登记者 德国商法 从事商事经营活动者 日本商法 以自己名义，以从事商行为为业者  《深圳经济特区商事条例（2004）》 第五条 商人是经依法登记，以营利为目的、用自己的名义从事商行为且作为经常性职业的自然人、法人和其他经济组织。　　 本条例所称商人，是指：　　 （一）有限责任商人　　 （二）无限责任商人　　 本条例所称商行为，是指商人从事的生产经营、商品批发及零售、科技开发和为他人提供咨询及其他服务的行为。  （二）商人的认定标准: 判断法律意义上商人的标准是由各国 立法规定的 ,有以下几种： 行为标准：商行为（法国） 职业标准：连续性（德国） 主体标准：以自己的名义（日本 名义标准） 知识标准：对交易对象和交易规则的 熟悉 程度 （英美）  德卡特合作协会诉厄本案 德卡特合作协会（原告）是粮食买卖商，厄本（被告）是种谷物的农场主。 二者通过电话协商决定由被告向原告出售一万蒲式尔小麦，价格为每蒲式尔2.80美元。根据商业习惯，原告将电话中的协议写成备忘录转给被告，以确认买卖。后小麦价格猛涨，被告以没有书面合同为由否认此买卖。美国统一商法典规定价金在500美金以上买卖必须订立书面合同，但商人之间只需有备忘录之类的文件即可。法院认为，被告农场主不是以买卖小麦为业的买卖商，没有买卖的专门技能，不是商人，因此，合同须为书面方可有效，该案合同不成立，被告胜诉。 思考问题：被告的身份对其行为的法律后果有何影响？  （三）商人构成条件 按现代各国商法的一般理解，构成商主体的实质性标准在于其从事商行为 1、主体须从事特定的营利性行为 2、主体须持续地从事同一性质的营利性行 为 3、主体须以该特定的营利性活动为其职业 或营业。  说明： 以营利性营业行为作为商主体的实质构成要件，并不意味着商法取消了对商主体的商业登记要求。  判断以下场合中何为商人 （1）一家电器公司的经理A为公司购买办公 用品。 （2）农民B将自己种植的蔬菜拿到市场上销售。 （3）个体户C做了一个月的小买卖后，因生意不 好，决定休息一段时间看看再说。 （4）D、E合伙做生意，由D全权打理一切事务。 （5）农民F将其种植的小麦卖给粮食收购公司G， 双方以口头协议成交。  （6）汽车制造者H将其产品卖给汽车零售商I，但因汽车有问题，I难以销售。 （7）工人J从工厂下班后，经常到街边卖烤白薯。 （8）K药品公司向政府捐赠抗灾药品。 （9）L经理因手头没有公司的合同书，便以普通纸张与M公司代表签订了一份合同，并在合同上签上自己的大名。 （10）体育基金会所办N企业，惨淡经营，几乎没有赢利。 （11）学校工会为职工购买福利物品。  （四）商人的特征 1、拟制性 2、营利性 3、权责性  二、商主体的商事能力 （一）自然人法律生活具有双重性 商事性 民事性  （二）、商事能力 商事能力，又称商人资格或商事主体资格，指商人独立从事商事活动，享有权利和承担义务的资格和能力，包括商事权利能力和行为能力。  商事能力是一种附加于民事能力之上的能力。 限制民事行为能力人和无民事行为能力人 不具有商事能力。  （三）商事能力的特征 1、商事能力是权利能力与行为能力的统一。 2、商事能力的内容具有差异性。  3、商事能力一般以商业登记而确定 在我国，商主体须按照工商登记管理的规定办理商业登记手续，未经登记不得从事经营活动。  三、商人资格的取得和限制 （一）资格取得 1、正式注册登记、领取营业执照时取得。 2、注册登记并不是一切行为人获得商人