本案应构成职务侵占罪，而不是盗窃罪.docVIP

本案应构成职务侵占罪，而不是盗窃罪 　　【案情】 　　被告人：刘宏，男，1974年11月17日出生于四川省威远县，身份证号汉族，小学文化，在无锡艾米科技有限公司工作，租住无锡市锡山区春合苑55号501室，户籍在四川省威远县新店镇永华村17组。因涉嫌犯盗窃罪于2007年10月18日被监视居住于无锡市中周宾馆，同月20日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。 　　被告人刘宏是无锡艾米科技有限公司（以下简称艾米公司）在本市新惠路金加工车间的代理车间主任。该车间的车间大门、车间里仓库大门上均锁有2把挂锁，被告人刘宏和艾米公司工作人员刘世文分别保管每个门上2把挂锁中的1把挂锁的钥匙。2007年9月上旬，被告人刘宏乘公司停产、车间无人、刘世文又到其他厂家上班之机，先将车间大门上由刘世文保管钥匙的挂锁撬开另换了1把新锁。2007年9月中旬的一天，被告人刘宏喊了辆微型面包车经公司厂区大门到公司车间，用钥匙打开车间大门上的锁进入车间，再用自己保管的钥匙打开仓库门上的1把挂锁，并撬开仓库门上部的另1把刘世文保管钥匙的挂锁，进入仓库，窃得3蛇皮袋的铝铸件搬上面包车。此后的同月至同年10月间，被告人刘宏又先后4次喊了微型面包车进入厂区，开锁进入车间和仓库，窃取仓库内的电暖浴器内胆总成和铝铸件。上述5次被告人刘宏共计窃得150E型电暖浴器内胆总成8只（价值计人民币10 255元），120E型电暖浴器内胆总成5只（价值计人民币6 017元），产品编号A0110的铝压铸件（自来水接头）460只、产品编号A0058的铝压铸件（M18X1.5螺母）440只、产品编号A0059的铝压铸件（溢水接口）500只、产品编号A0108的铝压铸件（油箱安全阀平面通盖）320只（价值计人民币39 937.2元），赃物共计价值人民币56 209.2元。后被告人刘宏将上述赃物销赃共计得款人民币3 190元。 　　江苏省无锡市北塘区人民检察院以被告人刘宏犯盗窃罪，向江苏省无锡市北塘区人民法院提起公诉。 　　被告人刘宏当庭提出的辩解意见是：其盗窃时每次进出艾米公司厂门门卫是看得见的，因其是车间主任保管涉案仓库财物、经常拿仓库中产品进出厂门，门卫才不予阻拦，其行为应构成职务侵占罪。 　　【审判】 　　江苏省无锡市北塘区人民法院认为：被告人刘宏利用其担任车间主任，保管车间仓库财物的职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应当判处五年以下有期徒刑。公诉机关认定被告人刘宏盗窃本单位财物的事实清楚，证据确实充分，予以采纳，但认为被告人刘宏的行为构成盗窃罪不当，予以纠正。被告人刘宏关于其行为构成职务侵占罪的辩解意见，与事实和法律规定相符，予以采纳。被告人刘宏在较短时间内多次盗窃本单位财物，且赃物未追回，酌情从重处罚。被告人刘宏归案后能如实供述犯罪事实，酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，于2008年4月9日判决如下： 　　一、被告人刘宏犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年九个月，并处没收财产人民币二万元。 　　二、追缴被告人刘宏违法所得人民币三千一百九十元，上缴国库。 　　一审宣判后，被告人刘宏服判，公诉机关亦未抗诉，该判决现已生效。 　　【评析】 　　对被告人刘宏的行为如何定性，存在二种意见：一种意见认为构成职务侵占罪。另一种意见认为构成盗窃罪。 　　本案的争议焦点是：盗窃本单位财物如何判断是否利用职务之便。 　　盗窃罪与职务侵占罪的一般区别。盗窃罪与职务侵占罪都有非法占有为目的，都侵犯了公私财产权利，都可以采用秘密盗取的手段。在一般情况下，它们的区别比较明显，一是职务侵占罪的主体必须是公司、企业或者其他单位的人员，而盗窃罪的主体则是一般主体。二是职务侵占罪必须是利用职务上的便利，而盗窃罪在非法占有公私财物的具体手段上，不是利用职务上的便利，这是两罪的最大区别。三是侵犯对象的范围不同，职务侵占罪侵占财物必须是本单位的合法财物，而后者则可以窃取本单位以外的财物。 　　盗窃罪与职务侵占罪的进一步区别。但当是本单位的工作人员盗窃本单位财物时，就有必要进一步分析两罪的区别。区别的焦点在于行为人是否利用职务上的便利还是工作上的便利。“利用职务上的便利”，是指利用本人职权范围内，或者因执行职务而产生的主管、经手、管理单位财物的便利条件。“工作上的方便”是指行为人在本单位工作，熟悉作案环境，便于接近侵害对象，进出单位场所方便等，这与职务上的便利极易混淆，但二者的本质区别在于行为人是否基于职务原因而实际控制着侵害对象。工作上的方便不会产生由于职务上的原因而实际控制着该侵害对象的结果，最多是便于接近。 　　对于本案的分析。在刘宏的整个作