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刑法分论3-6侵犯知识产权罪扰乱市场秩序罪 周铭川 第七节 侵犯知识产权罪 一、213假冒注册商标罪 假冒注册商标罪，是指未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。本罪具有如下构成特征： 1．侵犯的客体是国家对商标的管理秩序和他人的注册商标专用权。犯罪对象是他人的注册商标。根据刑法第213条的规定，假冒注册商标罪的犯罪对象只包括商品商标，不包括服务商标。 什么是商标？ 所谓商标，是指自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品或者对其提供的服务项目上采用的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色或者其组合构成的，能够将其商品或者提供的服务与他人的商品或者提供的服务区别开来的，具有显著特征的可视性标志。我国对商标专用权的取得采用注册原则，即按申请注册的先后来确定商标权的归属，即谁先申请商标注册，商标权就授予谁。由于采用注册原则，只有注册商标才受《商标法》保护，没有注册的商标不在保护之列。在我国，按照不同的标准可对注册商标进行不同的分类：根据商标使用的对象来看，我国商标可分为商品商标与服务商标两大类；按照商标的构成要素，我国的商标可分为文字商标、图形商标、字母商标、数字商标、三维标志商标、颜色组合商标和组合商标；按照我国商标注册申请书表格中通用的商标种类，可将商标划分为一般商标、集体商标和证明商标三类。 2、在客观方面表现为未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。 （1）未经注册商标所有人许可。包括以下具体情形：从未获得过注册商标所有人使用其注册商标的许可；虽然曾经获得过使用许可，但在许可使用合同规定的使用期限届满后，仍然继续使用；虽然曾经获得使用许可，但由于被许可人不能保证使用该商标的商品的质量等原因导致许可合同提前解除，行为人在合同解除后仍然继续使用该注册商标；虽然获得了使用许可，但超越许可使用注册商标的商品范围使用；虽然获得了使用许可，但超越许可使用注册商标的地域范围使用。 （2）在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标。在商标法上，未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标的行为均属于假冒商标行为。具体来说，假冒注册商标行为包括以下四种行为： ①在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标； ②在同一种商品上使用与他人注册商标相近似的商标；③在类似商品上使用与他人注册商标相同的商标； ④在类似商品上使用与他人注册商标相近似的商标。 但是刑法第213条仅仅将上述第①种行为规定为犯罪，对其他三类假冒注册商标的行为不能以假冒注册商标罪论处，而只能以商标违法行为处理。 如何区分“同一种商品”与“类似商品”、“相同商标”与“相近似商标”？ 关于同一种商品的认定，应按照商品的原料、形状、性能、用途等因素以及习惯来判断，“同一种商品”一般指名称相同的商品，或名称虽不相同但所指的商品是相同的商品。有些商品的原料、外观不相同，但从消费者情况考虑，在本质上有同一性，应视为同一种商品。如：收音机、录音机、电唱机，用途结构不同，但在组合音响这一概念上属于同一商品。又如：自行车用的车架、车条、车轮、车圈用途不同，但在自行车零部件这一概念上也应属于同一商品。因此，同一种商品的概念并不是指完全一样的相同商品。 所谓“相同的商标”是指商标的构成要素及组合相同的商标，即与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。至于“相同商标”与“相近似商标”应从文字、图形等构成要素及其组合的方式等角度进行具体认定。 所谓“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。　 （3）情节严重。根据2004年12月8日颁布的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条的规定，假冒他人注册商标，“情节严重”是指： ①非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在3万元以上的； ②假冒两种以上注册商标，非法经营数额在3万元以上或者违法所得数额在2万元以上的； ③其他情节严重的情形。 “非法经营数额”，是指行为人在实施本罪行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算