法理学-讲义.docVIP

一般答题技巧　一、【特别提示】在法律问题的讨论中，任何时候都会涉及价值评价、价值判断。价值判断是法律思维的基本特征之一。　　【判断】在确定法律关系客体的标准时，不涉及法的价值评价。（错误）　　【判断】法律适用的过程并不是纯粹的逻辑推理过程，而有法律适用者的价值判断。（正确）　　【判断】法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场。（错误）　　【判断】法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式。（错误）　　二、反对绝对化的表述，赞成相对化的表述。　　1.绝对化表述的标志：“绝对”、“一定”、“完全”、“全部……都”、“任何都必定”　　2.相对化表述的标志：“不一定”、“可能”、“或许”　　【注意】表述中存在“一定的”、“一定程度的”，该选项必然正确。　　【例外情况】“一定的”无法限定全句，只能限定整句话的某个部分。　　【判断】法律后果不一定是法律制裁。（正确）　　【判断】法与宗教在一定意义上都属于文化现象 。（正确）　　【判断】法与宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界观和人生观。（正确）　　【判断】在某些现代民事法律中，为了保障公民权利，一定程度上承认法律有溯及力。（正确）　　三、在表述中出现“需要处理好A和B的关系”的字样，必然正确。　　【真题】村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年时间里，女儿对其日常生活进行照顾。姚某去世之后留有祖传贵重物品若干，女儿想分得其中一部分，但儿子认为，按照当地女儿无继承权的风俗习惯，其妹不能继承。当地大部分村民也指责姚某的女儿无理取闹。可见，中国法的现代化需要处理好国家的制定法与“民间法”之间的关系 。（正确）　　四、我国人大、政府和司法机关的立法和解释都是好的，不可能违背平等、正义、自由等原则。　　【判断】《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定：各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在本解释规定的数额幅度内，分别确定本地区执行“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准。该规定违反了“法律面前人人平等”的原则。（错误）第一章　法的本体　一、道德　　1.实证主义和非实证主义的对比 　 实证主义 非实证主义 子类别 分析主义法学 法社会学和法现实主义 传统自然法理论 现代的超越自然法与实证主义之争的所谓第三条道路 定义要素 以权威性制定为首要定义要素 以社会实效为首要定义要素 以内容的正确性作为法的概念的唯一要素 以内容的正确性、权威性制定与社会实效同时作为定义要素 核心主张 法与道德本质上不存在必然联系，严格区分“法律实际上是什么”和“法律应当是什么”，恶法亦法 法与道德相互联接　　恶法非法 共同点 实在法（国法）都是法 　　【判断】自然法学派认为，实在法不是法律。（错误）　　【判断】分析实证主义法学派认为，法与道德在本质上（在概念上）没有必然的联系。（正确）　　2.法与道德的古今之辩 古代 近现代 更多强调道德在社会调控中的首要或主要地位，对法的强调也更多在其惩治功能上。 一般都倾向于强调法律调整的突出作用，法治国成为普遍的政治主张。 在内容上与道德的重合程度极高，有时甚至浑然一体。 注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务 　　【判断】《摩奴法典》的规定表明，人类早期的法律和道德、宗教等其他规范是浑然一体的。（正确）　　【判断】在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离的 。（错误）　　【判断】近现代的法学家大多倾向于否定“法律是最低限度的道德”的说法。（错误）　　【判断】古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开。（错误）　　3.法与道德的区别 　 法 道德 生成方式 建构性 非建构性 行为标准 确定性：具体明确，可操作性强 模糊性：笼统、原则，模糊，易生歧意 存在形态 一元性：统一性和普适性 多元性：多元、多层次性 调整方式 侧重外在行为 关注内在动机 运作机制 程序性 非程序性 强制方式 外在强制：有组织的国家强制 内在强制：主要凭靠内在良知认同和责难 解决方式 可诉性 不具有可诉性 　　【判断】法律具有既重权利又重义务的“两面性”，道德具有只重义务的“一面性”。（正确）　　【判断】法律规范与道德规范的区别之一就在于道德规范不具有国家强制性。（正确）　　【判断】法和道德都是程序选择的产物，均具有建构性 。（错误）　　【判断】法具有可诉性，而道德不具有可诉性。（正确）　　二、马克思主义　　（一）法的本质　　1.国家意志性　　2.阶级意志性：主要是统治阶级的整体意志。　　【注意】并非所有法都具有阶级性；并非所有法都只体现统治阶级的意志。