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第六章 法的发展
第一节 法的发展的一般理论
第二节 法的继承
第三节 法的移植
第四节 法制改革
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第一节 法的发展的一般理论
一、法的发展的概念
法的发展就是指与社会经济、政治和文化发展相适应、相协调,包括制度变迁、精神转换、体系重构等在内的法律进步。
二、两种基本理论模式:进化论、建构论
三、法律发展的本土化与国际化
四、法律发展的两种类型:内源型、外发型
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第二节 法的继承
一、法的继承的概念:不同历史类型的法之间的延续、相继、继受,一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承继和继受。
下列哪些属于法的继承?()
A.清朝法制对明朝法制的承受;
B.近代法国法对罗马法的承受;
C.日本法对德国法的承受;
D.美国法对英国法的承受。
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二、新法继承旧法的原因
1、社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性;
2、法律的相对独立性决定了法律发展过程的延续性和继承性;
3、法作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性;
4、法律发展的历史事实验证了法律继承性。
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三、法的继承的内容:
1、法律技术和概念;
2、有关社会公共事务管理的规定;
3、反映市场经济规律的法律原则和规范;
4、反映民主政治的原则和规范。
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第三节 法的移植(legal transplant)
一、法的移植的概念:
在鉴别、认同、调适、整合的基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律(包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等),使之成为本国法律体系的有机组成部分,为本国所用。
二、法的移植的范围:
1、外国法律;
2、国际法律和惯例。
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三、法律移植的必然性和必要性
1、社会发展和法律发展的不平衡性决定了移植的必然性;
2、市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性;
3、法律移植是对外开放的应有内容;
4、法律移植是法制现代化的必然需要。
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四、法律移植的三类情况
1、经济、文化、政治处于相同或基本相同发展阶段和水平的国家相互吸收对方的法律;
2、落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律;
3、区域性法律统一运动和世界性法律统一运动(法律移植的最高形式)
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五、法律移植应注意的事项:
1、供体与受体之间的兼容性和同构性,要对受体进行必要的机理调适;
2、外来法律的本土化——用本国法去同化和整合外国法;
3、法律移植的优选性——最成熟、实用、先进的法律;
4、超前性——前瞻世界法律发展的趋势。
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第四节 法制改革
一、法制
1、社会主义法制是社会主义国家的法律和制度或法律制度的简称,内容包括立法、执法、司法、守法和法律监督诸方面的法律制度。
2、基本要求是有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。
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二、法制改革的原因
1、现有法律法规与改革开放的时代精神和社会需要不协调,需用改革的精神与方式废旧立新;
2、法制改革是使法律适应社会生活、与社会发展同步的必要的制度创新;
3、与“建立社会主义市场经济体制、发展社会主义民主政治”这场深刻的社会变革相适应,应通过改革的方式建立社会主义市场经济法律体系和民主政治法律体系;
4、应通过改革推动法制现代化的顺利实现
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三、改革内容
1、政法体制的改革;
2、法律体系的重构;
3、法律精神的转换。
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(一)政法体制改革
1、理顺各级党委与立法机关、执法机关、司法机关的关系,使法律机关独立行使职能;
2、理顺立法、执法、司法等法律系统之间关系,以及各法律系统之间上下左右的关
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