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简析海外代购行为的刑法规制 　　一、“空姐代购案”引发的刑法问题 　　(一)“空姐代购案”简述及裁判 　　2009年夏天起，离职空姐李晓航开始在淘宝网上经营化妆品，其货物最初来源于代购店。其后，李晓航在韩国三星公司工作的褚子乔的帮助下，采取随身携带货物入境的方式走私从韩国购买的化妆品，一年多共计偷逃海关进口环节税113万余元人民币。2011年8月31日，李晓航从韩国到达北京机场后被抓获，后以走私普通货物罪被依法提起公诉。 　　2012年9月，北京市第二中级人民法院作出一审判决:李晓航犯走私普通货物罪，判处有期徒刑11年，并处罚金人民币50万元。判决后，李晓航不服，上诉到北京市高级人民法院。 　　2013年5月2日，北京市高级人民法院作出“一审判决认定事实不清，证据不足，裁定发回重审”的二审裁定。2013年12月7日，北京市第二中级法院重审宣判，以走私普通货物罪判处李晓航有期徒刑三年，并处罚金4万元。李晓航不服重审判决，再次提出上诉。 　　2014年3月31日，为海内外代购界所广泛关注的“空姐代购案”终于迎来终审判决。终审裁定认为，李晓航等三人构成走私普通货物罪，二审认定事实清楚，证据确实、充分，依法裁定驳回上诉，维持原判。 　　(二)“空姐代购案”评析 　　根据《中华人民共和国刑法修正案(八)》出台前的我国《中华人民共和国刑法》规定，走私普通货物、物品罪一共分为三个量刑层次，具体为偷逃应缴税额5万元到15万元、15万元到50万元以及50万元以上三个量刑幅度，并针对不同层次分别设定了一定的刑罚。从法律规定来看，法院对李晓航的判决并无不当之处。但一审判决出来之后，引发了巨大的社会反响。许多人不解为什么网络海外代购会引发这么严重的后果，认为又不是涉及人命或者有什么巨大社会危害，只是帮人代购居然要判11年。大多数人对一审判决表示难以理解，并对李晓航报以同情。不可忽视的是，随着国内人民消费水平逐渐提高，海外代购屡见不鲜。愈加平常的海外代购行为是否违法，乃至是否构成犯罪，不仅值得普通消费者理解该类行为风险，亦值得学界对此讨论，厘清罪与非罪之界限。 　　(三)由“空姐代购案”提出的刑法问题 　　走私行为，通常是违反国家法律法规，携带国家禁限进出口的货物、物品，或者偷逃应缴税款的行为。走私危害了国家的对外贸易秩序，偷逃应缴关税损害了国家利益，因而一直是各国重点打击的对象。 　　海外代购是近些年来随着国家对外贸易发展和网络购物的兴起而得以迅猛发展的新兴事物。购买代购商品的消费者多是那些追求时尚并渴望高品质生活的年轻人。海外代购货物也因此具备货物体积小、金额相对不大的特征。同时，消费者往往也享受着优质的商品和低廉的价格带来的双重利益。那么，这种海外代购行为到底是不是走私行为?如果构成犯罪，又该以什么罪名定罪量刑?定罪量刑的具体尺度又该是怎样?这些问题，正是本文接下来所要探讨的。 　　二、海外代购行为涉及的刑法问题分析 　　(一)海外代购行为是否是走私行为 　　代购是依他人要求，为其代为购买商品的行为。它可以是有偿服务，也可能是无偿的帮助行为。而海外代购则是指受别人委托，自然人或者单位从国外购买商品，并通过快递公司或者由人采取直接携带回国的方式，将代购物品带回国内的行为。海外代购按照交易方式主要有两种方式，一种是自然人代购，另一种就是淘宝网等购物网站和专门的代购网站。如果自然人或者单位在入境的时候，采用随身携带的方式将为他人购买的境外商品带入境，或者采用快递公司邮递方式将为他人购买的境外商品邮寄入境，故意不缴纳海关关税，就违反了我国的对外贸易监管制度。此类行为因为逃避海关监管，偷逃应缴税款，因而属于走私行为。 现代刑法鼻祖贝卡利亚就有对走私罪深刻的阐释:当犯罪行为不直接或者看起来不会损害自身利益时，它就往往不会引起广泛的愤怒与谴责。走私罪是对国家的犯罪，它并不直接危害人们的生命、经济利益，而是通过破坏国家进出口贸易制度的方式牟取不法利润。人们往往难以直接察觉走私对自身的危害，反而可能从中受益。走私罪属于法定犯罪，它由法律规定产生而并非基于显在的伦理道德判断，它不像杀人放火等自然犯罪那样容易引起人们强烈的感受。海外代购作为一种逃避海关监管的走私方式，危害了国家的经济主权和社会经济秩序。因而，要站在国家的角度看待它，对海外代购构成走私犯罪的，一律按走私罪相应罪名定罪处罚。大多数情况下，都会以走私普通货物、物品罪定罪处罚。 　　(二)货物与物品的区分 　　从汉语字面含义上理解，货物与物品的区别在于是否用于交易，如果是带有贸易性质，则为货物;如果说自用或赠与，则为物品。从刑法的角度分析，货物必然具有贸易的属性，是可以用一定货币衡量