第四讲法的要素.ppt

第四讲 法的要素 主要读物 李清伟：《法理学导论》，上海财经大学出版社2005年； 付子堂：《法理学初阶》，法律出版社2005年； 沈宗灵：《法理学》，北京大学出版社2003年。 主要内容 法的要素的概念与学说 法律规则 法律原则 法律概念 一、法的要素的概念 法律要素是指构成法这个系统的元素、部分、因素。 法是由这些要素构成的集合体。法律要素是多样的多层次的，可以从不同角度分析、分类。 对法由哪些要素构成，不同的学者，有着不同的认识。 二、法的要素的学说 19世纪英国分析法学的创始人奥斯丁提出了法律要素的“命令说”。 严格意义上的法只能是实在法（positive law），其本质在于它是主权者的命令。 法律是由命令、主权、制裁三要素组成。法是主权者发出的以制裁为后盾的各种各样的命令的总和。 英国法学家、新分析法学代表人物哈特在批评奥斯丁的“命令说”的基础上，提出了“规则论”。 他认为“法律命令说”是“一个关于法的失败的记录”，“失败的根本原因在于：该理论由以建构起来的那些要素，即命令、服从、习惯和威胁的观念，没有包括、也不可能包括由它们的结合产生出规则的观念，而却少这一观念，我们就没有指望去阐明哪怕是最基本形式的法律。” 哈特认为作为一种规则体系，法是由主要规则和次要规则组成，其中主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利或权力的规则。次要规则又可分为承认规则、改变规则和审