创业投资与法律风险预测.doc

创业投资与法律风险预测述论 兼论私募基金法律图像 施茂林 亚洲大学财经法律系讲座教授 中华法律风险管理学会理事长 壹、前言 自一九九○年以来，全世界发生极大变化，无论政治、社会、经济、文化、法律规范、科技发展、信息环境与核心价值等呈现新的面貌与转变，分散各地之民众，靠着交通、网络、通讯互连互动，通行连络无阻，此全球化现象，开启无疆界之经济新天地，自由化激发无尽未来竞争新环境。在这大变动时代，处处充满生机，时时充盈机会，是创业良机，也是投资之契机，一切端赖投资者之智慧与执行力。 创业投资在全球政治、经济、社会、金融各层面之急速变动下，将更为复杂变化，有关事业之经营，自古以来即有常态永续经营型态，亦有以短期投机事业方式处理，有志自行创业者当应以投资角度作长期经营之盘算，具体实践创业理想。当前面临微利时代，财富重新分配及贫富差距将加速进行，想成为成功者，必经重视投资理财管道、利润与风险。目前有关投资管理理论，已逐渐发达，诺贝尔经济奖得主马可维兹之现代投资组合管理理论(Modern porriolio Theory, MPT)，强调透过适度之资产配置，方能有效降低投资组合风险，提高该组合预期之投资报酬率，因之财富管理(Wealth Management)所强调之设定目标，建立投资组合，选择投资商品，以及定期检视投资组合，不妨知之、用之及贯彻之。 近五十年来，地球受气候变迁，天灾、人祸、金融风暴、传染病毒等风险之影响，严重威胁人类之生存。风险已成为现代社会的代名词，而预防风险之发生，成为社会科学中重要且正在形成之原理原则 ，其中过去未受注意之预防法律风险管理，也开始成为学界关切之重点，正逐渐发展其理论体系5。 风险管理(Risk Management)在国际间之发展趋势，大抵可区分成三个阶段，第一阶段为1950年代前之损失控制管理(Loss Control Management)与保险的整合，该阶段属于工业安全与工程控制阶段之范畴；第二阶段为财务风险(Financial Risk)与危害风险(Hazard Risk)的整合阶段；第三阶段为1980年后之整合性风险管理(Integr- ated Risk Management,IRM) ，使风险管理系统更具体更实用。 在风险管理中，对于生活、营销、财务、会计、人事、政治环境、国家政策等风险因子，极为重视，但对于法律风险之元素常是聊备一格，甚而未予纳入。由于商机与风险唇齿相依，诸多系统性事故常受制于法律风险所生危机不易控制，造成严重损害6。事实上法律可以预防市场变动，因应政府失灵，法律咨询更是企业决策能否因应风险的重要基础，需综合各类风险因素，参酌各专业内容，提供企业作为判断之基础。故法律判断与商业判断应力求融合而有利于企业永续发展，务实精准预测法律风险，形成正确政策决断，蓄势待发，创新应变，缔造最佳绩效。 私募基金于1960年起源于美国，原以美国市场为主，近年来转向亚太、欧洲地区，可谓已袭卷全世界。私募基金以集特定投资标的或操作逻辑系统为组合模块，向有意投资及认同之特定人士私下募集而来之资金。为避免庞杂不易掌握，主要是向世界各地有钱人募集而来，其基金庞大，动辄几千几百亿美元，主要投资之对象为不在公开市面贩卖、价格相对便宜之标的，包括能源、地产营建、食品零售、电子半导体、通讯、电信、工业等类，由于能获取高利益之投资标的有其限度，使原以未上市股票为标的之作法，也转向上市之股票，有时也将创业投资基金列为对象。 私募基金为提高报酬率，通常采用高杠杆投资，其风险高危险大，出资人应有风险预测能力，作好法律风险控管。经营者对投资之标的，亦需实施法律风险管理工作。由于私募基金，主要与企业大股东接洽，私下谈妥条件即成交，并不需经过股东大会通过，有指出彼善用内部讯息，乃能在全球征战之致胜秘诀，也引发有无金钱游戏或内线交易之争议，怀疑有无洗钱之可能，亦担心是否引发金融体系之风险7。 近几年来私募基金也涌向台湾8，例如从二○○六年荷兰飞利浦将台积电股权，从台湾子公司转到母公司，美商凯雷投资东森媒体集团、新桥资本投资台新银行；二○○七年五月九日，台湾高尔夫球业的龙头，同时也是全球第一大高尔夫球制造商的复盛，以每股三七?五元，合计新台币二百八十三亿元之高价被管理资产达四百亿美元的私募基金像树资本(Oaktree Capital LLC)所收购9。由于法令规章管理法制不完备、购并不透明，对企业员工之权益影响甚大，连带亦涉及股东及债权人与投资者之权益， 10如何促导私募