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2∞5中国农药发晨年会——一农药质i与安全专集 1985年后开发的农药品种的中国专利情况调查 杨 明 (国家知识产权局化学审查部农化处) 在知识经济时代，知识产权保护无疑具有非常重要地位。中国专利法实施20年来，国民的专 利意识有了极大的增强，专利发挥的作用也越来越大，这点可以从专利申请量得到印证。1985年专 利法刚实施时，三种专利(发明、实用新型和外观设计)年申请总量不足1万5千件，到2003年 申请总量已经突破30万件，其中发明专利申请量首次超过10万件／年。 在这20年间，农药方面的专利申请量同样也有很大的增长，特别是1993年1月1日第一次专 利法修改给予化合物专利保护之后，申请量逐年增长。据笔者统计，近10年来年平均增长率约为 领域来划分，涉及有机化学方面的专利申请公开为2，720件，约占27％，其余为制剂、混配和用途 等方面的专利申请，而国内的大部分农药专利申请集中于此。 在众多的专利公开及授权专利中，到底有哪些农药品种申请了专利，它们包括在哪些专利中， 在中国是否获得了专利保护或者正在等待实质审查，这些是农药生产经营者必须关注的，否则很可 能因触犯他人专利权而遭遇侵权诉讼。此外，由于专利权具有的时间性特点，一些专利权也会因费 用或届满等原因灭失，从而成为公有技术，而对于已灭失的专利权，企业如能及时把握信息，可以 在市场上占得先机。 中国境内已经不存在专利问题，因此，生产经营1985年前开发的人们已熟知的，特别是国内厂家 已进行农药登记的品种不会存在专利问题。确定调查1985年后开发的品种主要是因为，中国专利 法于1985年4月1日实施，在此之前，没有中国专利。1985年对于中国专利制度而言是划时代的。 起实施第一次修改的专利法，2001年7月1日起实施第二次修改的专利法。1985年的专利法专利 保护期限(自申请之日起计算，下同)为15年，不保护化合物；1993年之后的专利法保护期限为20 年，保护化合物。但1985年专利法的保护期限在加入WTO之后有变化，入世之后，中国专利局颁 布了80号公告，规定2001年12月10日之后仍有效的专利的保护期限可以延长5年，换句话说， 2005中国农药发丧年会——一农药质量与安全专集 在国内外文献中公开的品种已处于专利期届满的状态，这些品种即使获得过专利，其专利权均已过 期，不可能在中国处于专利有效的法律状态。根据专利所具有的时间性特点，单就专利是否仍有效 而言，基于专利法采用的优先权制度和延迟审查制度的时间因素综合考量，如果某一品种查到了 1986年底前公开的国外专利资料，基本上可以推定该品种在中国没有专利问题之虞。 新颖性是专利授权的必要条件之一，即在专利申请日之前专利的技术方案没有在文献公开，或 日之间的国外专利而非专利申请。由于专利的获得需要进行审查，审查需要一段过程，因此，行政 保护申请相对于专利申请而言是滞后的。而且专利审查过程可能很长(例如个别情况下长达十年)， 因此，有些专利申请虽早已被公开，但数年之后才被授权，造成某一品种在某些国家专利不符合行 政保护条件，但有些国家的专利仍符合行政保护条件的情况发生。 由此可见，虽然某一品种查到了1986年底前公开的国外专利资料，该品种基本上可以肯定在 中国没有专利权，但并不一定没有行政保护。例如，硝草酮和四唑嘧磺隆的中国专利均已届满，但 行政保护仍期限仍未届满。此外，1985年前开发的品种仍可能获得合成工艺、制剂和新用途等方面 的专利，其混剂的专利就更不用说，但这些品种的化合物，以新化合物为发明点的组合物(即本文 中所称的“组合物”)的生产和／或使用已经不会存在专利障碍。 制剂、混剂等多组分的产品在专利上均属于组合物，但在本文中的组合物特指以单组分新化合 物为发明点的组合物。化合物专利给予品种绝对地保护，组合物和用途专利限制品种在国内的销售 和使用，因此，这三方面的专利是我们最需要了解的。获得化合物专利后，专利权人对该化合物品 种具有排他性生产经营权。未经专利权人许可，他人不得生产经营含有该化合物的产品。组合物专 利实质上是以新化合物为有效成分的制剂专利，它含有除活性成分之外的制剂组分。因此，从法理 上说，当一个品种只有组合物专利时，生产经营该品种的化合物不构成侵权，在此情况下，在国内 生产原药出口到该品种没有专利的国家，然后配制成制剂产品使用，应当不构成侵权。 用途专利对产品使用构成限制。例如，如果一个农药品种获得了作为除草剂使用的用途专利， 则非专利权