《刑法》第13条“但书”条款司法适用相关问题研究——兼论醉驾应否一律入罪.pdfVIP

2011年 11月 现 ‘法 NOV．，2011 第33卷 第6期 ModernLaw Science VoL33No．6 文章编号：1001—2397(2011)06—0099—08 《刑法》第 13条 “但书条款司法适用 相关问题研究 兼论醉驾应否一律入罪 刘宪权，周 舟 (华东政法大学 法律学院，上海 200042) 摘 要：《刑法》第l3条 “但书”条款在司法中的适用既符合罪刑法定原则的宗旨，也 能够保证罪与非罪判断的准确性，体现 了司法者对立法者的尊重。我们不能因为 “但书” 条款在司法中有可能被随意适用而否定 “但书”条款司法适用本身的合理性和必要性。作 为 《刑法》总则第 13条有机组成部分的 “但书”条款，理应适用于包括危险驾驶罪在 内的 《刑法》分则规定的每个具体犯罪。应正视醉驾各种情形的差异性，在综合考察案件所有 情节的基础上，对一些 “情节显著轻微危害不大”的行为适用 “但书”条款，不认定为犯罪。 关键词：醉驾；但书；司法适用；情节 中图分类号：DF61 文献标识码：A DOI：10．3969／j．issn．1001—2397．2011．06．09 司法者能否依据 《刑法》总则第 13条的 “但书” 条款①，将醉驾排除在犯罪之外，业已成为时下刑法 一 、 “但书”条款司法适用的合理性 理论界和实务界讨论 的热点话题。对此 ，笔者认 我国 《刑法》总则第 13条规定 的是犯罪 的概 为 ，在司法实践中，司法者对于醉驾不能一 味强调 念 ，根据该条规定 ：“一切危害……社会 的行为 ，依 “入罪”和 “处罚”，如果确属 “情节显著轻微危害不 照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪 ，但是情节显 大”的，理应适用 “但书”条款，不认定为犯罪。 著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”其 中，“但是情 节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”即为 “但 书”条款。如果说 《刑法》总则第 13条的本文 (即 收稿 日期 ：2011—09—01 “但书”条款前的内容)从正面规定了什么是犯罪 ， 鸣谢 ：本文受上海市重点学科刑法学 (学科编号：$30901)资 “但书”条款则是从反面说明了什么不是犯罪。只 助，特此致谢 ! 有将这正反两方面有机结合 ，我们才能够更加准确 作者简介：刘宪权 (1955一)，男，上海人，华东政法大学法律 学院院长，教授，博士生导师，中国刑法学研究会副会长，法学博士； ① 如无特别说明，下文中的 “但书”条款均指 《刑法》总则第 周舟(1987一)，男，江苏东台人，华东政法大学刑法专业硕士生。 13条的 “但书”条款。 99 现 代 法 学 地理解犯罪的概念 。 定 。而 “但书”条款作为立法的规定 ，其本身就表明 就功能而言 ，如果 “但书”条款与前面