LIBOR操纵案的刑法学反思——试论市场操纵犯罪的新类型：基准操纵.pdfVIP

数 岛馐磅2015年第12期经·济刑法 LlBOR操纵案的刑法学反思 — — 试论市场操纵犯罪的新类型：基准操纵 王 越 (北京大学法学院，北京 100871) 摘要：2008年爆发的LIBOR操纵案向我们警示了市场操纵犯罪的又一新类型：基准操纵。所谓 基准操纵，是指通过直接篡改基准数据，提供虚假性、误导性报价或其他足以影响基准数据或其编 制过程的手段，实施的市场操纵行为。鉴于其严重的社会危害性和行为方式的特殊性，基准操纵不 仅具有刑法治理的迫切性，而且有纳入市场操纵犯罪并进行规制的必要性和合理性 由于基准操纵 在行为方式、作用机制等方面与传统市场操纵行为有着很大的不同，其与传统立法和学说之间不可 避免的发生了冲突，域外经验可为我 国法解决此难题提供借鉴。 关键词：LIBOR；基准；基准操纵；市场操纵 中图分类号：DF623 文献标识码 ：A 文章编号：1005—9512(2015)12-0038—13 后金融危机时代，金融界持续不断地发酵着清算、反思和改革的主题，各大金融机构在经受了金 融风暴的洗礼之后，又暴露出诸如洗钱、操纵市场、在信贷泡沫时期不当销售次级抵押贷款和债券 等种种丑闻，面临着监管机构更加严厉的惩戒和制裁。伦敦同业拆借利率 (LondonInterbankOffered Rate，简称LIBOR)操纵案 (以下简称：LIBOR操纵案)是其中较为典型的一起案件，不仅向大众揭示 了金融机构为追求利益不惜违背法律的不 良行业风气以及在监管空 白下金融市场的混乱运作状态， 更为立法及刑法理论研究展示了市场操纵案件的新形式和新 问题—— “基准操纵”，需要从理论和立 法上予 以回应 。 一 、 LIBOR操纵案始末 2008年随着 《华尔街 日报》的一篇题为 ((StudyCastsDoubtOilKeyRate))的报道 ，LIBOR操纵案 的冰 山一角开始浮出水面，直至今天仍未露出暗藏于深海的全部真容。h(~IBOR，即伦敦银行间同业 作者简介：王越，北京大学法学院博士研究生。 ① 目前对各大商业机构的追诉 虽已告一段落，对具体行为人的追诉却仍在进行中，随着追诉的进行，司法机关对LIBOR操纵的规 模和程度的认识也一再刷新 。参见 明星交易员的陨落：LIBOR操纵案首个罪人 ，新浪财经http：／／finance．sina．corn．crdmon— ey／bond015622877129．shtml，2015年 8月 5日访 问。 38 LIBOR操纵案的刑法学反思 拆借利率，是伦敦同业拆借市场进行融资的最低无担保利率 。②所谓同业拆借市场是指银行及非银行 金融机构之间进行短期性的、临时性的资金调剂所形成的市场。③同业拆借市场利率是指，同业拆借 市场上的主体间拆入或者拆 出资金的利率 。同业拆借利率在金融市场具有十分重要的参考作用， LIBOR更是其中最为重要的一只。它诞生于 20世纪 60年代初，成员涵盖了60个 国家的223家银 行、金融机构和 37家相关专业公司。LIBOR指数不仅是政府政策、投资决策的重要参考，还与全球 超过 800万亿美元的金融衍生品价格挂钩，每当波动分毫，所涉产品价值、交易盈亏就会发生翻天覆 地的变化，不啻扇动金融市场飓风的蝴蝶翅膀 。 LIBOR的计算和发布最初是由英国银行家协会 (BritishBanker’sAssociation，BBA)所主导的。④ 首先由外汇及货币市场委员会 (ForeignExchangeandMoneyMarketsCommittee，简称 FXMM)对 商业银行的市场声誉、交易规模、信用等级等进行评估考核，选定美国银行、摩根大通、瑞士信贷、加 拿大皇家银行等十数家大型商业银行作为报价行。⑤之后由这些银行每天在固定时间估算并汇报各 自在伦敦货币市场中为不同期限的同业拆借愿意支付的拆出利率。最后由BBA授权汤姆路透进行 计算，去掉其中四分之一的最低值和四分之一的最高值，再取剩余二分之一报数的算术平均值，在伦 敦时间 11：30向全世界公布 。 早在 2005年到 2007年之间，