P2P网贷的刑法边界.pdfVIP

2016年3月 Mar．2016 总第8期 第3期 知 与 行 CognitionandPractice SefialNo．8 No．3 依法治 国研究 P2P网贷的刑法边界 武 哲 ，武伟 男 (1．大庆市人民检察院，黑龙江 大庆 166400；2．德州霍克黛女子学校，美国达拉斯市75229) [摘 要]P2P网贷作为一种互联网金融模式，在我 国金融国际化的背景下，以公众化点对点 信息交互资金流动的形式，部分地满足 了小微企业融资、个人经营消费贷款等需求，体现 了普惠金 融和民主金融的特征 ，但同时也蕴含着 “影子银行”风控缺失特质。由于监管失控，大量的P2P网 贷平台难以保证其经营的合法性 以及 资金来源的合法性，同时部分网贷平台的经营者利用 “拆 标”、资本错配、资金池等方式掌控 巨额客户资金，或存在其他不谨慎经营行为。这些现象的大量 存在，不仅将平台与借贷双方的风险无限扩大，同时也将 P2P网贷行业引入边崖，不断触及刑法底 线。P2P网贷平台的经营者以及借贷双方，必须要审慎对待该行业可能涉及的刑法风险，有所为， 衣所不为o [关键词]P2P网贷；资金池；刑法风险 [中图分类号]D90 [文献标志码]A [文章编号]1000—8284(2016)03—0034—05 P2P网贷行业是典型的风险聚集领地 ，但我们不能因为风险高发而忽视其对金融领域产生的创新 性意义。如何在逐步防范风险底线的前提下，引导其为经济转型升级和金融国际化服务才是关键。从 严格意义上讲 ，P2P网贷是基于互联网应用技术进行资本撮合的平台，平台本身不是交易主体 ，其应当 遵循不介入交易、不接受公众存款、不能直接放贷、不能 自身提供担保的 “四不”原则的运作模式来控制 可能产生的法律风险问题 。 一 、 “拆标”与资金池，P2P网贷行业的两大风险聚集地 近年来，我国P2P网贷行业呈现以下特点：一是网贷主要贷款人并不单纯是个人用户，很多小微企 业也是一些P2P网贷的主要贷款人。二是贷款用途不仅仅是消费信贷，很多是为了生产经营等投资活 动。三是网络平台不仅仅提供交易信息，促成交易完成，而是直接成为借贷一方主体，签订借贷合同，并 向投资人承诺保本。四是网络平台已不满足通过收取手续费获利，而是通过收取利差来获取收益。尤 其是当前我国有一些 P2P网贷平台超越了信息中介的角色，将 自己扮演成 “做市商”的角色进入这一市 场，在资金的供需双方之间设立一个 自己可以全权处理的账户以方便 自己的业务操作 (包括显性的业 务与某些隐形的业务)，这种设立资金池做法会引发一系列风险。 同时我国P2P网贷平台为了控制 由于单笔资金金额过大而产生的风险，出现了 “拆标”的做法。 [收稿 日期]2016—02—18 [作者简介]武哲(1969一)，男，黑龙江大庆人，副检察长，从事法律学科 中刑事法律和刑事证据研究。 · 34 · “拆标”中的 “标”包括借款金额、利率和时限等内容。所谓 “拆标”，是指长期借款的标的拆成短期，大 额资金拆成小额，从而造成资本期限和金额的错配。同时P2P网贷平台还存在着一种隐形的拆标行 为——拆利率，即指平台并没有按照借款标的的实际借款利率公示到投资人。这里的借款人利率是平 台对于借款标的的风险定价，及一种市场利率水平(不包括费率)…。 在我国大多数借款是为从事生产经营项 目，资金周转周期较长，而作为提供资金方的投资人则一般 不愿意借款时间过长。为解决这一矛盾，P2P网贷平台就将原先的一个借款标的，拆分为数个 ，然后卖 给不同的投资者。由于各个投资者要求的借款期限未必相同，在拆标过程中就不可避免地出现了资本 金额和期限的错配。对于平台而言，拆标是很危险的，由于金额的分拆和期限的错配，平台线下的债权 尚未到期，债务人没有到还款时限，而线上投资人的投资期限已到，急于兑现，平台居于中间一边是没有 到期的债务人，还没有偿还借款；一边是到期的投资人，急需还本付息，产生法律风险是显而易见的。