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从 比较法的角度看胎儿利益的民法保护 ◆陆 露 (华东政法大学) 摘【要】自罗马法以来，无论是大陆法系国家还是英美法系国家都 统性，决定了法律对民事主体人身保护必须以人身权利的保护为 对胎儿利益给予了不同程度的法律保护，并积累了大量宝贵的司法 基础 ，向前延伸和向后延伸。 实践经验。虽然各国对胎儿问题都有所重视，但在理论上和立法上 (三)侵权责任说 颇有争议。而在我国，在立法上仅仅规定特殊情况下胎儿的继承权 从上世纪50年代开始德国司法和理论界突破胎儿利益保护 是远远不够的。希望通过对胎儿利益民法保护问题的研究，借鉴 国 的狭小范围，逐步扩张胎儿利益保护的范围。对于胎儿出生前侵 外对胎儿利益保护的立法和判例成果，以求更好地解决胎儿利益的 害能否请求损害赔偿之问题，不是胎儿有无权利能力的问题 ，而仅 保护问题。 仅是一个侵权法上的问题。“侵害行为”与 “损害”在时间上无需 【关键词】权利能力 法益 胎儿利益 同时发生 ；加害人所侵害的，不是胎儿的 “权利”，而是其后出生者 的权利。因此 ，受害人在损害行为发生之时是否己经出生或者孕 一 、 {{flJL利益受民法保护的相关理论概述 育，从侵权法方面来说是毫无意义的。 (一)权利能力说 依该学说 ，法律对胎儿利益给予保护，不是因为胎儿受到侵害 权利能力说根据其赋予胎儿权利能力范围大小的不同，可分 时具备了权利能力 ，而是因为其在出生之前遭受过某种侵害，尽管 为以下几种： 这种侵害有其特殊性 ，即加害行为和损害结果没有同时发生。但 1、权利能力否定说 这并不影响侵权行为的成立。出生之人完全可以依据其所受到的 权利能力否定说认为，胎儿尚未出生，不是民事主体，因此不 现实的侵害提出赔偿。 具有权利能力，对胎儿的利益无需保护。该观点是绝对主义立法 二、各国关于胎儿利益保护的立法模式选择 例的理论基础。 (一)总括的保护主义(既概括主义) 2、特殊权利能力说 即凡涉及胎儿利益之保护时，视为其己经出生。如 《瑞士民法 该说认为胎儿并非 自然人，胎儿不具有一般性权利能力，也不 典》第31条第2项规定：“子女，只要其出生时尚生存，出生前即具 存在一般性的胎儿利益需要保护，只是部分承认胎儿的权利能力 有权利能力。”我国台湾地区民法典第7条规定 ：“胎儿以将来非死 并且以胎儿活体出生为条件，仅在特殊利益事项如遗产继承、接受 产者为限，关于其个人利益之保护，视为既已出生。” 赠与、侵权损害等方面，赋予胎儿民事权利能力，对胎儿利益进行 瑞士、匈牙利等国的法律以及我国台湾地区的法律总括地保 保护。如 日本民法即属于此种立法例。特殊权利能力说是列举主 护胎儿的利益。主要分为两种形式：一是直接规定 以活体出生的 义立法例的理论基础。 胎儿，在出生前享有权利能力，甚至受孕时即享有权利能力。如 3、完全权利能力说 《瑞士民法典》第3l条规定：“(1)权利能力自出生开始，死亡终止； 该说承认胎儿有完全的权利能力，一般情形胎儿终将成为人 ， (2)胎儿，只要其出生时尚生存，出生前即具有权利能力的条件。” 如果不赋予其权利能力，难以对其在胎儿期间利益受侵害时，提供 《匈牙利民法典》规定：“人 ，如活着出生，其权利能力应从受孕时 有力的保护。如有我国学者主张 “胎儿作为母体的一部分，原则上 算起，出生前300天算作受孕时间，但是允许证明受孕时间早于或 无权利义务。但是，胎儿迟早要出生，因而对其将来的利益要进行 迟于第300天，出生 日包括在300天内。”二是规定 自出生起取得 保留。所以，不妨规定胎儿是有权利能力的。”还有学者认为：“法 权利能力