从民法的附随义务到经济法的基本义务（上）－浅析民法、经济法调整现代合同关系的分工与配合.pdfVIP

霍 阳 王全兴：从民法的附随义务到经济法的基本义务 从民法的附随义务到经济法的基本义务(上) — — 浅析民法、经济法调整现代合同关系的分工与配合 霍 阳① 王全兴@ [内容提要] 合同附随义务产生于民法学说判例，具有平衡个人权利、利益与社会权 利、利益，追求实质正义的功能；合同法为适应现代合同关系的需要，对其予以法定化，但 局限于私法属性，并未使其摆脱 附随性” 经济法适应现代合同关系更高层次要求，以社 会权利为本位，以实质正义为理念，对附随义务从地位、内容到监控、责任给予了全面加 强，使其在经济法中成为市场主体的基本义务。至此形成了现代合同法、经济法在对待市 场与政府关系，维护个人权利与社会权利，追求形式正义与实质正义等方面分工配合，共 同调整现代合同关系的法制格局。 [关键词] 附随义务 现代合同法 经济法 分工配合 一 、 从学说判例中的附随义务到现代合同法中的法定义务， 看合同法调整合同关系功能的局限和完善 (一)民法学说判例中的附随义务及其局限性 1．附随义务的含义及其分类。附随义务，作为民法理论的新兴内容，尽管学者们对其理解 各有出入，但是达成的基本共识是：附随义务是在法律无明文规定，当事人之间亦无明确约定 的情况下，为了确保合同目的的实现并维护对方当事人的利益——主要是人身和财产利益，遵 循诚实信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯所承担的作为或不作为的义务。@这表明 附随义务以当事人之间的合同关系为前提，以诚实信用原则为依据，其目的在于确保合同目的 的实现，并维护合同当事人的利益；其内容也并非自合同关系之始就已确定，而是根据合同的 性质、目的和交易习惯，随着合同关系的进展逐步得以确立的。 依不同标准，附随义务可作不同分类。例如，依附随义务的具体内容，可将其分为告知、照 顾、说明、保密、不为不当竞业等义务。告知义务即向对方当事人告知对其利益有重大影响之事 项的义务。照顾义务即履行合同时对对方当事人的人身、财产安全及合同标的物予以特别注意 的义务。说明义务即对影响合同关系的重大事项，知悉的一方应向对方如实说明的义务。保密 义务即对可能造成合同对方当事人利益损失的信息不予公开的义务。不为不当竞业义务即不 进行不利于合同关系之竞争业务的义务。 依附随义务在台同运行过程中所处的阶段，有先合 誊至墼 鬻翁鐾羲塞美毒鬈 }《}；再 研 ，主 军 舌 量黼!譬 錾 盎麓 凳 4 48球~．幅主 民法 法律出版 0 橱振山主编《民商法实务研究 (债权卷)，山西经济出版社1993年版，第158页， 1 2 2001年第1期 北京市政法管理干部学院学报 总第25期 同义务、合同履行时的附随义务及后合同义务之分。①先合同义务是指在合同订立阶段，订约 双方所应承担的基于特殊信赖关系的协作、通知、照顾、保密等方面的义务。合同履行时的附随 义务是指在合同履行阶段，为了辅助给付义务的履行并保护合同对方当事人的利益，而应承担 的通知、协作、保密、保护等义务。后合同义务则系合同履行完毕后，为了保护合同对方当事人 的利益而应承担的保密、不为不当竞业等义务。 2、附随义务是合同法理论适应现代合同关系的体现。依传统合同法理论，合同关系中 义务产生的依据主要是法律规定与合同约定。除法定和约定之外，当事人之闻没有任何权 利义务，彼此并不承担任何责任。圆尽管为了弥补法定与约定之不足，诚实信用原则已经 被纳入民法体系之中，但是此时该原则的要旨在于使当事人忠实圆满地履行法定与约定 的义务。随着社会经济的发展，合同关系发生了显著变化，原有的理论与制度已经难以适 应实际的需要。1861年德国学者耶林发表了“契约上的过失、契约无效与不成立时的损害 赔偿”一文，探讨了对合同订立阶段信赖关系保护的必要性，提出了缔约过失责任理论，从 而揭开附随义务理论的先河。@随着实践的发展与认识的深化，合同履行时的附随义务和 后合同义务均出现于判例学说之中。于是，没有法定和约定的依据，合同当事人为了确保 合同目的的实现和保护对方当事人的利益也承担起告知、说明、照顾、保密等义务。与合同 自由原则下的约定义务