国家民事主体地位的民法哲学.pdfVIP

2010年第2期 青 海 社 会 科 学 2010年 3月 No．2，2010 QinghaiSocialSciences March，2010 国家民事主体地位的民法哲学 康添雄 【摘要】国家民事主体性的哲学思考，缘起于对中国民法问题意识的回应。中国社会的转型和市场 形成过程需要民事主体在民法制度上的回应，而传统民事主体制度以抽象人格理论为构建框架基础并形 成二元格局 ，忽略了在 中国语境之下国家的市场参性功能从而将其排除在民事主体制度规制之外。在缺 乏个人主义的中国传统中构建完善的民事主体制度，国家的民事主体地位应当遵循谨慎并保持 自我克制 的实现 规则。 【关键词】国家；民事主体；私权功能；中国语境 【中图分类号】D913 【文献标识码】A 【文章编号】1001—2338(2O10)O2—0l96—05 为巨大和重要。也就在国家现实地被设置为主要财富所 一 、 国家民事主体地位哲学思考的缘起 有权人时，国家民事人格的理论预制由此才得以实践，传 中国民事主体制度的构建，无论如何都绕不开对 国 统民法理论体系在主体外延抽象角度获致重大突破和延 家的讨论。可以说，国家私权人格的命题始于对中国具 展 。 体而特殊现实的思考，财富的繁衍和集中并分化促使其 国家获致民事主体资格或人格问题的关键，在于国 所存的社会得以转型、其所得之群体进而分化，旨在理性 家何以成为民事主体和如何实践民事主体。传统民法理 认知断裂于上个世纪中叶的中国市民社会历史的修复和 论将民事主体归结为一种为法律所确定的社会存在， 与国家形态相区位的民问社会形态的蓬勃生长。随着中 “为权利之主体，第一须有适于享有权利之社会的存在。 国市民社会经历多重苦难所积蓄和压抑能量的进发和对 第二须经法律之承认”_2。在第一条件上，国家无疑是 外视野及接纳度的拓展提升，财富的生长形态急剧进入 存于人类社会之中客观实在并后于社会而存在；根据第 多元态势，国家本位的观念失去绝对统领地位 ，并在市民 二条件，中国的国家形态具备了获致民事人格的坚实宪 社会横纵向发展极大推力下似有走向另一极端的趋向。 政基础。宪法与尚未以民法典表现出来的各套民事单行 公法、私法划分相异理念发端于通常所指认的传统民法 法规呈现的互动 ，以及以宪法为主导来实现民法 目标的 即罗马法理论，在其型构的理论体系之中，国家因属于公 制度预设正是这一宪政基础的主要内容。显然，国家在 权力范畴而被剔除于具备私权人格的主体行列。罗马法 外形条件上符合民事主体的外部形式要求，因此思索的 的人格理论为具备现代意义的法人制度奠定了理论萌生 路径应由表面转为深入 ，探寻国家在内部型构和表层之 和发展的基石，“团体之法律人格的赋予 即法人制度的 下的 目的与功能。在对国家民事功能和 目的进行理论的 确立，是民法理论研究和制度设计中最富想象力和技术 抽象提炼和规则具体展开的研究中，又不得不回溯国家 性的创造”_】，而公权私权的二元理论却又为未来将国 获致民事人格的历史进程并反观现有民事法律制度框 家纳入私权主体的构想预置了难以逾越的理论鸿沟。在 架。另外，当这一制度框架得以巩固并进而拟架设于现 商品经济尚不发达的市民社会，国家作为重要的社会存 代新型财产即无形财产之上时，关于民事人格整体性发 在其政治功能为世人所重视，但其尚未显现的市民社会 展的反思显得尤为重要。反思的结果将可能直接导致在 参与效能却为传统民法所忽视，由此所致的是国