沦胎儿利益的民法保护.pdfVIP

， Journal of l unnan Untverstty Law dttton_虽 要 嚣晕警 ．．． 2002~第l5卷第l期(总第 期) 谂胎儿利益的民法保护 尹 田 (北京大学法学院，北京，100871) 【提 要】 关于胎儿利益保护，存在总括的保护主义、个别的保护主义以及绝对主义三种不同立法例，我 国现行立法采绝对主义，不符合胎儿利益保护的需要，应采总括的保护主义。就胎儿权利能力的性质认定，应 采法定解除条件说，即凡涉及胎儿利益保护者，视其具有权利能力。 【关键词】胎儿利益 总括的保护主义 个别的保护主义 绝对主义 中图分类号：DF5l 文献标识码：A 自然人的权利能力始于出生，胎儿尚未 (Conceptus onasciturus pm iam nato habetur)” 出生，尚系母体之一部分，当然不能取得权利 相吻合，胎儿被视为与新生儿处于完全相同 能力，不能成为民事主体。但是，任何人均有 的地位。但罗马人同时又宣布了另外一些相 从母体受孕到出生之过程。此间，不仅其未 反的准则，否认即将出生的婴儿具有人格。对 来的利益需要保护，某些现实的利益也需要 此，彼德洛 ·彭梵得认为，罗马法上真正的原 保护，对于胎儿，“只因出生时间的纯粹偶然 则是，胎儿从现实角度上讲不是人，但由于他 性而否定其权利是不公平的”。①因此，自罗 仍然是一个潜在的(in fieri)人，人们为他保 马法以来，各国民法均对胎儿的利益设有特 存并维护自出生之时起即归其所有的那些权 殊保护。在我国民法典的起草过程中，胎儿 利。而且为对其有利，权利能力自受孕之时起 利益的保护是一个不能回避的特殊问题，但 而不是从出生之时起计算。正如保罗所说： 有关理论研究尚不够深入。本文特对此发表 “当涉及胎儿利益时，母体中的胎儿像活人一 拙见，以资参考。 样被看待，尽管在他出生以前这对他人毫无 一 、 立法模式选择 裨益。”②亦即在罗马法上，当涉及胎儿利益 在罗马法的某些文献中，与民间俗语“胎 保护时，胎儿被视为自母体受孕时起具有权 儿或即将出生的婴儿被视为已出生儿 利能力。 来稿日期：2001—10—05 作者简介：尹田(1954～ )，男，四川省宜宾市人，北京大学法学院教授、博士生导师。 (D 四宫和夫：《日本民法总则》，台湾五南图书出版公司，1995，47页。 ② 彼德罗·彭梵得：《罗马法教科书》，黄风译，中国政法大学出版社，1992，30～31页。 49 近代民法关于胎儿利益保护之立法模式 《继承法》第28条规定：“遗产分割时，应保留 选择主要有三种： 胎儿的应继承的份额。胎儿出生时是死体的， (一)总括的保护主义(概括主义)。即凡 保留的份额按照法定继承办理。”依照这一规 涉及胎儿利益之保护时，视为其已经出生。 定，遗产分割时，胎儿的继承份额应当予以 如《瑞士民法典》第31条第2项规定：“子女， “保留”，即遗产之权利并非由胎儿即时取 只要其出生时尚生存，出生前即具有权利能 得。很显然，我国 《继承法》虽然规定了胎 力。”我国台湾地区民法典第7条规定：“胎儿 儿的特留份，但胎儿享有遗产权利却必须从 以将来非死产者